Aborto y voluntad: análisis jurisprudencial y legal del procedimiento médico de interrupción del embarazo y su relación con la capacidad volitiva de la mujer gestante - Núm. 79, Julio 2020 - Revista Temas Socio-Jurídicos - Libros y Revistas - VLEX 898560487

Aborto y voluntad: análisis jurisprudencial y legal del procedimiento médico de interrupción del embarazo y su relación con la capacidad volitiva de la mujer gestante

AutorHéctor Fabián Pérez Boada
CargoAbogado de la Universidad Autónoma de Bucaramanga y Magíster en Filosofía de la Universidad Industrial de Santander
Páginas11-43
Revista Temas Socio Jurídicos
Vol. 40 79 Julio - Diciembre de 2020
ISSN: 0120-8578
ISSN electrónico: 2590-8901
https://doi.org/10.29375/01208578.3862
ABORTO Y VOLUNTAD: ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
Y LEGAL DEL PROCEDIMIENTO MÉDICO DE
INTERRUPCIÓN DEL EMBARAZO Y SU RELACIÓN CON
LA CAPACIDAD VOLITIVA DE LA MUJER GESTANTE1
Héctor Fabián Pérez Boada
Recibido: Noviembre 5 del 2019
Aprobado: Enero 26 del 2020
RESUMEN
A partir de la sentencia C-355 de 2006, expedida por la Sala Plena de
la Corte Constitucional Colombiana, se configuró la excepcionalidad del
delito del aborto, estipulado en el artículo 122 del Código Penal colombiano
(ley 599, 2000) permitiendo la realización, en las mujeres en estado de
gestación, del procedimiento denominado interrupción voluntaria del
embarazo IVE, que se encuentra condicionado a partir de la autonomía de
la voluntad de la mujer. Lo anterior conlleva obligatoriamente a establecer
una relación directa entre el procedimiento médico y la acción volitiva de
la gestante. A partir de la anterior interacción se analizará, desde la esfera
legal y jurisprudencial, si el ejercicio de la voluntad femenina tiene alcance
jurídico frente a la afectación mental por el proceso de la gestación, no
sólo en los tres casos despenalizados por la corte sino en l a generalidad.
Esto, teniendo en cuenta los parámetros propios del derecho civil y las
normas legales en relación con las discapacidades de índole mental. Se
espera concluir si en Colombia nos encontramos frente a un vacío jurídico
o no.
Palabras clave: Aborto , voluntad, penalidad, interrupción del emb arazo.
1
Colombiano. Abogado de la Universidad Autónoma de Bucaramanga y Magíster en
Filosofía de la Universidad Industrial de Santander. Inspector del Ministerio del Trabajo
de Colombia. Correo electrónico: hectorfabianp@gmail.com. Artículo de investigación
científica. https://orcid.org/0000-0001-8943-9930.
Aborto y voluntad: análisis jurisprudencial y legal del
procedimiento médico de interrupción del embarazo y su relación
con la capacidad volitiva de la mujer gestante
Héctor Fabián Pérez Boada
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ABORTION AND VOLITION JURISPRUDENTIAL AND
LEGAL ANALYSIS OF THE MEDICAL PROCEDURE
FOR THE TERMINATION OF PREGNANCY AND ITS
RELATION WITH THE VOLITIONAL CAPACITY OF
PREGNANT WOMEN
ABSTRACT
Based on sentence C-355 of 2006, issued by the Plenary Court of the
Colombian Constitutional Court, the exception to the crime of abortion
was established, stipulated in article 12 2 of the Colombian Penal Code
(Law 5 99, 2000), allowing pregnant women to carry out the procedure
called voluntary termination of pregnancy (VTP), which is conditioned
upon the autonomy of women’s volitions. The above imperatively leads
to establishing a direct relationship between the medical procedure and
volitional action of pregnant women. Due to the above interaction, whether
or not exercising female volition has a legal scope regarding the mental
effect fro m pregnancy will be analyzed from a legal and jurisprudential
perspective, not only in the three cases decriminalized by the court, but
in general. This is taking into account the parameters inherent to civil law
and the legal regulations related to mental disabilities. It is expected to
conclude whether or not Colombia has a legal gap.
Keywords: abortion, volition, penalty, termination of pregnancy.
INTRODUCCIÓN
El aborto e s uno de los temas más álgidos y que han generado discrepancias
entre la sociedad colombiana, hay voces a favor del procedimiento y
otras contrarias a éste. Este litigio social se fundada, principalmente, en
posturas ideológicas, políticas y religiosas. Sin embargo, la confrontación
se hizo visible cuando la Sala Plena de la Corte Constitucional Colombiana
se pronunció sobre el tema, en la sentencia C-355 de 2006, abrió la puerta
para que las mujeres gestantes pudieran realizarse el proced imiento
quirúrgico denomi nado Interrupción Voluntaria del Embarazo IVE. A ntes
de esta sentencia la Corte Constitucional tenía una posición totalmente
diferente en donde se protegía el derecho a la vida del nasciturus por
encima de la protección de los derechos sexuales y reproductivos de la
mujer, como puede visualizarse en la sentencia C-133 de 1994 de la Sala
Plena de la Corte Constitucional Colombiana. Pero luego, la misma corte
cambió su postura y valoró como ciertos los argumento s legales dados
por Mónica Roa en su demanda d e inconstitucionalidad, donde arguyó
que el nasciturus jurídicamente no se puede catalogar como persona y,
por tanto, no es sujeto de derechos. Este argumento se sustenta en el
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T E M A S
SOCIO-JURÍD ICOS
artículo 90 de la ley 57 de 1887 (Código Civil Colo mbiano) que establece
la existencia legal de la persona a partir de su nacimiento. Esta situación
jurídica dirimió el c onflicto de valoración de derechos.
Dicha posición legal permitió que la Corte Constitucional Colombiana
protegiera los derechos de la autonomía y de la voluntad reproductiva
de la mujer gestante, admitiendo el acceso a servicios médicos para el
procedimiento quirúrgico de interrupción de la gestación. Desde el año
2006 podemos decir que el aborto dejó de ser un delito en sentido estricto
y se convirtió en un derecho. Esto, siempre y cuando se materialicen unos
requisitos, lo que da a entender que el derecho al aborto no es pleno sino
condicionado.
El propósito del presente artículo es realizar un análisis de aquellos
elementos que se deben presentar para que la mujer gestante pueda
realizarse el procedimiento médico de IVE. Los presupuestos se revisarán,
especialmente, desde las apreciaciones jurídicas y legales dadas por la
Corte Constitucional Colombiana, para luego profundizar en el conce pto
de autonomía de la voluntad y verificar, desde allí, si efectivamente la
mujer gestante goza de plena autonomía de la voluntad o la misma se ve
reducida en relación con las situaciones fácticas que se deben presentar
para acceder a dicho procedimiento quirúrgico. Es del concepto de
la voluntad de donde parten los derechos reclamados por la mujer y
desde donde deben nacer las posibilidades de su ace rtada satisfacción.
Dicho concepto se estudiará a partir de la configuración de aquello que
llamamos vicios del consentimiento que, aunque es un concepto que
hace parte de la esfera legal del derecho privado y comercial, servirá de
base para el estudio del presente artículo académico para revisar así sobre
permisibilidad jurídica del procedimiento IVE. Por último, se revisarán
los postulados legales en relación con las discapacidades de índole mental
y su posible relación con la voluntad de las embarazadas.
Antecedentes históricos y jurídicos del aborto en colombia
Colombia, desde el nacimiento del Estado co mo nación libre y autónoma,
ha expedido diferentes códigos penales. En dichas reglamentaciones el
país siempre fijó una postura única en relación con la protección de la vida
del nasciturus (el feto que está por nacer) y por ello, desde sus inicios,
tipificó como delito el acto del aborto, tanto para la mujer gestante como
para todas aquellas perso nas que colaboran, directa e indirectamente, en
la ejecución del procedi miento quirúrgico.
La primera de estas es la ley 19 del 19 de octubre de 1890, allí en el libro
III, título I, capítulo IV, en el numeral 638, se fijó el delito del aborto de
la siguiente manera:

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