La aplicación pública del derecho de la competencia en las escuelas de Chicago y de Harvard. Evolución y aplicación en Colombia
| Autor | David Fernando Quintero Ríos |
| Cargo | Magíster en Derecho, Universidad Pontificia Bolivariana, Medellín, Colombia |
| Páginas | 293-331 |
Revista de deRecho PRivado, i ssn: 0123-4366, e-issn: 2346-2442, n.º 42, 2022, 293-331
La aplicación pública
del derecho de la competencia
en las escuelas de Chicago
y de Harvard. Evolución
y aplicación en Colombia*
❱ davi d FeRnando QuinteRo Ríos
**
resuMen. El presente escrito propone hacer una contextualización de los postulados
de la escuela de Harvard y la escuela de Chicago como corrientes doctrinales que
fundamentaron la protección de la competencia en el mundo. A partir de los cuales
se realizará un análisis de la normativa actual en materia de aplicación pública del
derecho de la competencia en Colombia y de las resoluciones sancionatorias de la
Superintendencia de Industria y Comercio entre los años 2009 a 2020 en materia de
jación de precios. Todo ello en aras de denir la corriente doctrinaria implementada
en Colombia y sus implicaciones.
palabras clave: derecho de la competencia, prácticas restrictivas, economía de mer-
cado, protección al consumidor, eciencia económica, escuela de Harvard, escuela
de Chicago, regla de la razón, regla per se, control ex ante, control ex post.
The Public Enforcement of Competition Law in the Chicago and
Harvard Schools. Evolution and Application in Colombia
abstract.This paper proposes to contextualize the postulates of Harvard School and
Chicago School as doctrinal currents that founded the protection of competition in
* Fecha de recepción: 1.° de julio de 2020. Fecha de aceptación: 30 de julio de 2021. Para citar el
artículo: quintero ríos, d., “La aplicación pública del derecho de la competencia en las escuelas de
Chicago y de Harvard. Evolución y aplicación en Colombia”, Revista de Derecho Privado, n.° 42,
enero-junio 2022, 293-331, doi: https://doi.org/10.18601/01234366.n42.11
** Magíster en Derecho, Universidad Ponticia Bolivariana, Medellín, Colombia. Especialista en De-
recho Comercial, Universidad del Rosario, Bogotá, Colombia. Abogado, Universidad de Antioquia,
Medellín, Colombia. Contacto: davidquinterorios@outlook.com. Orcid: 0000-0002-4245-6247.
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Davi D Fe r n a n D o Qui n t e r o río s
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the world. From which an analysis of the current regulations on public application of
competition law in Colombia and the sanctions of the Superintendencia de Industria
y Comercio between the years 2009 to 2020 about price-xing. All this in order to
dene the doctrinal current implemented in Colombia and its implications.
Keywords: antitrust law, restrictive practices, market economy, consumer protec-
tion, economic efciency, Harvard School, Chicago School, per se rule, rule reason,
ex ante control, ex post control.
suMario: Introducción. i. La escuela de Harvard. ii. La escuela de Chicago. iii. El rol
de las teorías de las escuelas de Chicago y Harvard en la investigación de jación
de precios a nivel administrativo por parte de la Superintendencia de Industria y
Comercio. Conclusiones. Referencias.
Introducción
En Colombia el derecho de la competencia se divide en dos grandes áreas, cono-
cidas como la “aplicación pública” y la “aplicación privada”. La primera prohíbe
conductas tales como el abuso de posición de dominio, acuerdos y actos anticom-
petitivos y establece el régimen de integraciones empresariales, donde, a través de
procesos administrativos sancionatorios, se busca el cumplimiento y mantenimien-
to de los principios de libre competencia, protección al consumidor, eciencia eco-
nómica y libertad de empresa. La segunda aplicación busca, a través de un proceso
jurisdiccional, proteger la competencia en particular, mediante una declaración de
ilegalidad y el consiguiente resarcimiento de daños y perjuicios. Dicha aplicación
se encuentra regulada principalmente en la Ley 256 de 1996 de competencia des-
leal; no obstante, existen antecedentes de aplicación de algunas disposiciones de
la Ley 1340 de 2009 y Decreto 2153 de 1992 en asuntos de aplicación privada del
derecho de la competencia.
La aplicación pública del derecho de la competencia en lo relacionado con prác-
ticas restrictivas de la competencia, o en su concepción anglosajona antitrust law,
es un área del derecho donde los objetivos y propósitos no estaban plenamente de-
nidos a nales del siglo xx en el derecho estadounidense1, sin que tal problema se
haya resuelto en las últimas décadas2. Este es un debate frente al cual la escuela de
1 borK, r., The Antitrust Paradox: A Policy at War with Itself, 2.ª ed., New York, The Free Press,
1993, 50-51.
2 diez estella, F., “Los objetivos del Derecho Antitrust” Gaceta Jurídica de la Unión Europea y de
la competencia, n.° 224, 2003, 33; soto pineda, J. a., “La protección del consumidor como nalidad
primordial de la defensa de la competencia: la experiencia de Estados Unidos, La Unión Europea y
Colombia”, Díkaion, 2014, 355.
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La apLicación púb Li ca deL derecho de La competencia en L as es cue La s d e c hicago y de ha rva rd
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Harvard3, y la escuela de Chicago4, han contrapuesto sus posturas al respecto. Con
el paso de los años las posiciones se han ramicado hasta el punto que cada profesor
de cada escuela cuenta con una propia postura en lo que al antitrust se reere5, sin
embargo, todas ellas derivadas de los postulados de Chicago o Harvard.
Por tanto, para lo que interesa el presente artículo se tomarán las dos corrientes
iniciales y el estado actual de ellas: Harvard porque es la corriente fundante de los
objetivos del antitrust 6 y Chicago porque es la escuela líder en antitrust y la que
gobierna en la actualidad en el derecho anglosajón7.
El presente trabajo propone hacer una contextualización de los postulados de la
escuela de Harvard y la escuela de Chicago como corrientes doctrinales que funda-
mentaron la protección de la competencia en el mundo. A partir de los cuales se rea-
lizará un análisis de la normativa actual en materia de aplicación pública del derecho
de la competencia en Colombia y de las resoluciones sancionatorias impuestas por
la sic entre los años 2009 a 20208 en materia de jación de precios como práctica
comercial restrictiva. Para, bajo el enfoque del método hermenéutico descriptivo,
denir la corriente doctrinaria implementada en Colombia, que contribuya a la de-
nición de los objetivos que el derecho de la competencia debe perseguir en el país y
los medios para alcanzarlos.
Si bien se analizan las resoluciones sancionatorias proferidas únicamente en lo
que a jación de precios como práctica restrictiva se reere, dicho análisis permite
llegar a conclusiones generales en lo que a la aplicación pública del derecho de la
competencia corresponde. En primer lugar, porque el procedimiento administrativo
3 cHaMberlain, e., “The Theory of Monopolistic Competition”. The American Economic Review,
vol. 23, n.° 4, 1933, 683-685; Mason, e. “Economic Concentration and The Monopoly Problem”.
Harvard University Press, 1957; bain, J., Industrial Organization, 1.ª ed., New York, Wiley, 1959;
bain, J., “Barriers to new competition: their character and consequences in manufacturing indus-
tries”, Harvard University Press, 1956; bain, J., “Relation of Prot Rate to Industry Concentration:
American Manufacturing 1936-1940”, Quarterly Journal of Economics, n.° 65, 1951, 293-324.
4 borK, r., The Antitrust Paradox: A Policy at War with Itself, cit.; posner, r., “The Chicago School
of antitrust analysis”, University of Pennsylvania Law Review, vol. 27, n.º 4, 1979; Kovacic, w.,
“The Antitrust Paradox Revisted: Robert Bork and the Transformation of Modern Antitrust Policy”,
Wayne Law Journal, n.º 36, 1990; ginsburg, d., “An introduction to Bork 1966”. Competition
Policy International, vol. 2, 2006.
5 areeda, p. y turner, d., “Williamson on Predatory Pricing”, The Yale Law Journal, vol. 87, 1978;
Fox, e. M., “The Battle for the Soul of Antitrust”, California Law Review, vol. 75, n.º 3, 1987;
cseres, K. J., “What has competition done for consumers in liberalised markets”, The Competition
Law Review, vol. 4, n.° 2, 2008, 77-121.
6 HovenKaMp, H., “Post-Chicago Antitrust: A Review and Critique”, Columbia Business Law Review,
vol. 257, 2001, 615-616.
7 langlois, r., “Hunting the Big Five: Twenty-First Century Antitrust in Historical Perspective”,
Working Paper, University of Connecticut, vol. 2018-01, 2018.
8 Se eligió el período desde el 2009, en razón al inició de vigencia de la Ley 1340 de 2009 que invistió
a la sic como la Autoridad Nacional de Competencia y únicamente se estudiaron las resoluciones en
que se sancionó la conducta establecida en el numeral 1 del artículo 47 del Decreto 2153 de 1992
(jación de precios).
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