Business judgment rule en Colombia: mirada desde el análisis económico del derecho
| Autor | Lina María López Gómez |
| Cargo | Abogada y politóloga de la Pontificia Universidad Javeriana |
| Páginas | 172-203 |
ARTÍCULO DE INVESTIGACIÓN
RESEARCH ARTICLE
https://dx.doi.org/10.14482/dere.59.519.001
Business judgment rule
en
Colombia: mirada desde el
análisis económico del derecho
Business Judgment Rule in Colombia:
an Approach from Law & Economics
L M L G
Abogada y politóloga de la Ponticia Universidad Javeriana, magíster en Derecho Económico y
Especialista en Derecho de Sociedades de la misma universidad. Actualmente es gerente de
Asuntos Legales y Recursos Humanos en Condimentos El Rey.
l_lopez@javeriana.edu.co. https://orcid.org/0000-0002-1708-4672.
Fecha de recepción: 12 de junio de 2021
Fecha de aceptación: 26 de mayo de 2022
Resumen
La Business Judgment Rule (BJR) es una regla desarrollada por la jurisprudencia estadou-
nidense que establece que los jueces respetarán las decisiones de negocio de los admi-
nistradores cuando estos hayan tomado una decisión informada, en el mejor interés de
la compañía y sin violar la ley o sus deberes. Este artículo es producto de la revisión de
la aplicación de la BJR en Colombia y de los intentos de consagrarla expresamente en la
ley. Además, analiza las implicaciones económicas de su adopción y demuestra, mediante
una metodología cualitativa y desde el análisis económico del derecho, sus importantes
benecios macroeconómicos y microeconómicos.
P
Business Judgment Rule, análisis económico del derecho, eciencia económica, asunción
de riesgos, responsabilidad de los administradores.
Abstract
The Business Judgment Rule (BJR) is a rule developed by the case law of the American
courts that establishes that judges will respect directors’ business decisions, as long as
they made an informed decision, in the best interest of the company and without viola-
ting the law or breaching their duciary duties. This paper reviews the application of the
BJR in Colombia and the unsuccessful bills presented on this matter. In addition, it aims
to analyze the economic implications of its adoption and, through a qualitative methodo-
logy and from a law and economics perspective, demonstrates its signicant macroecono-
mic and microeconomic benets.
K
Business Judgment Rule, law and economics, economic efciency, risk assumption, direc-
tor’s liability.
Business judgment rule en Colombia: mirada desde el análisis económico del derecho Lina María López Gómez
174
EDICIÓN 59: 140-165, 2023
UNIVERSIDAD DEL NORTE
ISSN: 2145-9355 (on line)
1. INTRODUCCIÓN
La adopción de la Business Judgment Rule (BJR) en el régimen de responsabilidad de los adminis-
tradores en Colombia ha sido un tema supremamente relevante en los últimos años. De hecho, los
proyectos de reforma al régimen societario (Le y 70 de 2015, 002 de 2017 y recientemente en 2021)
contemplaban la adopción legislativa de esta institución jurídica de or igen anglosajón que ha sido
ampliamente desarrollada vía jurisprudencial en el ámbito nacional.
En esencia, la BJR implica que si un administrador toma una decisión de negocio informada, bajo
parámetros de mercado, en el mejor interés de la sociedad y sin violar la ley o incumplir sus de-
beres, las cortes no revisarán la decisión empresarial y el administrador no será declarado res-
ponsable (Londoño, 2016, pp. 28-29). Dicho esto, ¿cuáles son las implicaciones económicas de la
adopción de la BJR en el régimen de responsabilidad de los administradores en Colombia?
Para responder a la pregunta de investigación se utilizará una metodología cualitativa y se anali-
zará el precedente jurisprudencial de la Delegatura para Procedimientos Mercantiles con el n de
identicar cómo ha sido interpretada por la Superintendencia de Sociedades (SS) la categoría de
buen hombre de negocios consagrada en el primer inciso del artículo 23 de la Ley 222 de 1995 y si
los jueces en Colombia pueden entrar a analizar las decisiones de negocio de los administradores.
Además, este artículo utilizará los métodos propios de la economía para el análisis de la institu-
ción jurídica de la responsabilidad de los administradores por la toma de decisiones empresariales.
Es decir, se hará uso del análisis económico del derecho para así determinar los impactos de este
trasplante jurídico a nivel microeconómico y macroeconómico, considerando los benecios para
las empresas y, por consiguiente, para la economía del país. Solo con base en este tipo de estudios
puede el legislador tomar decisiones informadas de política pública y de estructuración de un régi-
men jurídico coherente que facilite y promueva las actividades empresariales.
En el primer capítulo se reseñarán los inicios de la BJR en el derecho estadounidense (A); el régimen
de responsabilidad de los administradores en el derecho colombiano (B); y la introducción de la BJR
en Colombia (C). Además, se hará énfasis en la jurisprudencia de la SS a par tir de 2012, año en el que
empezó a funcionar la Delegatura para Procedimientos Mercantiles, la cual introdujo la BJR.
En el segundo capítulo se estudiará la BJR desde las reglas de inalienabilidad, donde el Estado
le asigna el derecho de tomar decisiones discrecionales de negocio al administrador por razones
de eciencia. Se profundizará en la asunción de riesgos y su relación con la rentabilidad (A); en
el efecto microeconómico y macroeconómico de la adopción de la BJR (B); y en la BJR como un
derecho inalienable que el Estado asigna por motivos paternalistas para maximizar los benecios
de los actores involucrados (C). Finalmente, se presentarán las conclusiones de la investigación.
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