La búsqueda del espíritu traslativo de la compraventa consensual: un antiguo instrumento en la cultura jurídica latinoamericana para el fomento del comercio común
| Autor | Diego Fernando Monje Mayorca |
| Páginas | 153-187 |
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La búsqueda del espíritu
traslativo de la compraventa
consensual: un antiguo
instrumento en la cultura
jurídica latinoamericana
para el fomento del comercio
común*
❱ dieg o Ferna ndo monje mayorca
**
R: Este trabajo pretende develar históricamente la característica consen
sual del contrato de compraventa y su inujo en la forma de concebir teórica
mente el fenómeno de la transferencia de la propiedad en el ámbito de la cultura
jurídica occidental, con el n práctico de promocionar la unicación de la téc
nica del ‘solo consensu’ y la teoría romanista del título y el modo, situación factible
que a la postre contribuirá ostensiblemente al mejoramiento de las relaciones
comerciales de aquellos países que hoy comparten un ancestral parentesco deri
vado del derecho romano.
P : transferencia de la propiedad, compraventa consensual, comer
cio común.
*
Para citar el artículo: D. F. M M. “La búsqueda del espíritu traslativo de la compra
venta consensual: un antiguo instrumento en la cultura jurídica latinoamericana para el fomen
to del comercio común”, Revista de Derecho Privado
./..
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de Colombia. Profesor de Derecho de las Obligaciones y de los Contratos en los cursos de
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die g o Fer n a n d o mon j e may o r c a
revis ta de d erecH o Pri vado, n.º 28, ener o - j unio d e 2015, PP. 153 a 1 87
The search of transfer spirit of consensual sale and purchase:
An ancient instrument in Latin American legal culture for promoting
the common trade
A: This article develops an historical investigation that aims to revel the
consensual characteristic of the sale and purchase contract and its inuence in
the way we theoretically conceive the phenomenon of the transfer of property
in the western legal culture sphere, in order to promote unication between ‘solo
consensu’ technique and ‘title and mode’ system. Situation that ultimately will
contribute to the improvement of the trade relations of countries that share an
K: transfer of property, consensual sale and purchase.
S: Introducción. . El origen consensual de la compraventa. . La pre
historia de la compraventa, el traspaso de la propiedad para suplir necesidades
de supervivencia. . El desarrollo progresivo de la compraventa en el derecho
romano. . La polémica obligación de trasladar el dominio en la compraventa
. De la ‘mancipatio’ a la ‘tradición’: el paso
de la transmisión de cosas a la transferencia de derechos en la compraventa. .
Transmisión de la propiedad, ‘tradición’ y entrega, partes integrales del fenó
meno y proceso de la traslación del dominio, con signicados diferentes. . La
tradición como fuente para concebir la soberanía de la consensualidad en armo
nía con la compraventa. . Del signicado práctico de los actos de transmisión
y transferencia en el Corpus Iuris Civile. . La transmisión y la transferencia: sus
diferentes ámbitos de aplicación. . Desenvolvimiento histórico de la transferen
cia de la propiedad por compraventa en Roma. . La segunda vida del sistema
romano de la transferencia de la propiedad en la compraventa: del Corpus Iuris
Civile a la teoría voluntarista. . El cisma interpretativo de la teoría de la trans
ferencia de la propiedad.
Introducción
Desentrañar los orígenes del acto de comprar y vender es una labor que afronta
muchas vicisitudes y controversias de índole interpretativa1, por lo que modes
1 Cfr., v.gr., , Derecho Romano
se compilan las principales hipótesis sobre el origen de la compraventa, correspondientes a
M, P, B, M, B, I y V. En el mismo sentido cfr.
C. C, Qualche considerazione sui primordi della compravendita romana, en Revista Inter-
nacional de Derecho romano y tradición romanística: Seminarios Complutenses de Derecho Romano,
G. P, Istituzioni di Diritto romano, Piccin,
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la bú s q u e d a d e l e s P í r i t u t r a s l at i v o d e l a c o m P r a v e n ta c o n s e n s u a l
revis ta de d erecH o Pri vado, n.º 28, ener o - j unio d e 2015, PP. 153 a 1 87
tamente comenzaremos por reseñar aquellos hechos históricos de connotación
jurídica que demarcaron el sendero de conexidad en su naturaleza consensual
creadora de obligaciones recíprocas2 y su n de procurar la transmisión del do
minio3 sobre una cosa.
Intentar justicar hoy en día por vía legal, doctrinal o jurisprudencial la es
una tarea fácil, porque el avance inexorable del tiempo ocasiona que se pierda o
confunda en la memoria del hombre el sentido de expresiones disímiles usadas
desde el derecho antiguo, como ‘obligación de dar’ y ‘obligación de transmitir’,
haciéndonos dudar respecto de si las actuales legislaciones de inuencia roma
nística, incluyendo la colombiana, interpretan dedignamente su signicado4,
sobre todo si un mismo sistema jurídico posee una denición de compraventa
consensual que convive armónicamente con una teoría del título y modo.
Estamos de acuerdo en que el derecho romano puede ser una fuente antigua
y en parte superada para estudiar la compraventa moderna, pero también es
cierto que nuestro contrato de compraventa comparte muchas similitudes con el
derecho romano5
los esfuerzos encaminados a interpretar la justicación de la nalidad traslativa
de la venta, para incorporar una solución moderna, “sin rebasar los límites de lo
que correctamente pueda calicarse de interpretación lógica y sistemática, sobre
la base del estudio concordado del contenido de los artículos del Código civil y
desechando todo aquello que conduzca al absurdo”6.
2 La existencia de una reciprocidad obligacional hace indispensable que tanto el comprador como
el vendedor cumplan sus obligaciones simultáneamente. En las compraventas que tienen por
objeto bienes fungibles, denominadas ‘manuales’, se habla de una transmisión, esto es, de un
pago del precio y entrega de la cosa inmediata, pero hay que tener presente que en toda venta
actual existe un lapso de tiempo, aunque sea mínimo, entre el pago del precio y la entrega. Cfr.,
v.gr., R. S, Instituciones de Derecho Privado Romano – Historia y Sistema, Coyoacán, México,
E. Á C, Curso de Derecho Romano
3 “La ‘compraventa’, contrato típico de intercambio, el contrato quizá más conocido, y cierta
mente el más común, tiene por objeto la transferencia de la propiedad o de otro derecho sobre
una cosa”: D. B, Sistema del Derecho Privado
4 “La obligación de dar en el derecho romano no ha pasado con el mismo signicado a los Có
digos civiles que han recibido inuencias del mismo”: X. C R, La obligación de
transmitir la propiedad en el contrato de compraventa
5 Aunque los jurisconsultos romanos no denen el contrato, al observar el Digesto justinianeo,
pactum, como duorum
pluriumve in idem placitum et consensus. Cfr., entre otros, , Curso de Derecho
romano
6 Cfr., v.gr., R. B G
B N, “Pactos de vendendo y de retrovendento”, Revue Internationale des Droits de
l’Antiquité
derecho romano a través sobre todo del pensamiento de la jurisprudencia romana no agota su
vida en el tiempo en el que se creó y aplicó”.
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