Concepto Nº CGR-OJ-0015-2018 de Contraloría General de la República, 07-02-2018
| Número de oficio | CGR-OJ-0015-2018 |
| Fecha | 07 Febrero 2018 |
| Emisor | Contraloría General de la República (Colombia) |
O
CONTRALORÍA
GENERAL DE LA REPÚBLICA
Contraloría General de la Republica SUD 07.02-2018 09:39
Al Contestar Cite Este No.: 2018EE0014261 Fol:9 Anea FA:O
ORIGEN 80112-OFICINA JURÍDICA / VAN DARIO GUAUQUE TORRES
DESTINO DIEGO EDUARDO SANDOVAL TOVAR
ASUNTO PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL- MEDIDAS CAUTELARES.
OBS
CGR—OJ-
1
-
2018
2018EE0014261
1111111111111111111111111111111111111111111111
80112 -
Bogotá, D.C.,
Señor
DIEGO EDUARDO SANDOVAL TOVAR
diego.sandoval.tovarggmail.com
Asunto: Proceso de Responsabilidad Fiscal.- Medidas Cautelares.
Respetado señor Sandoval Tovar:
1. Antecedentes
La Oficina Jurídica de la Contraloría General de la República (CGR), bajo el
radicado 2017ER0127170 y SIPAR 2017-129646-CO, recibió su escrito en el que
expone como escenario la existencia de un proceso de responsabilidad fiscal o de
jurisdicción coactiva en contra de una persona jurídica o sociedad que se declara
responsable y, por ende, debe realizar el resarcimiento de los daños al patrimonio
público; en ese contexto eleva los interrogantes que se transcriben a continuación:
"1-¿Se persiguen los bienes o el patrimonio de la persona jurídica únicamente o
se pueden perseguir los bienes o patrimonio de los socios que conformen dicha
persona jurídica o sociedad cualquiera que sea el tipo societario?
2-En el mismo sentido ¿pueden establecerse medidas cautelares únicamente
sobre los bienes o patrimonio de la persona jurídica incursa en un proceso de
responsabilidad fiscal o de jurisdicción coactiva o se pueden establecer medidas
cautelares sobre los bienes de los socios que conforman las personas jurídicas o
sociedades cualquiera que sea el tipo societario?
3-En caso de ser afirmativa la respuesta a la pregunta número 2 ¿en qué casos
se pueden perseguir los bienes o patrimonio de los socios que conformen dicha
persona jurídica o sociedad y/o establecer medidas cautelares sobre los bienes o
patrimonio de los mismos?
4-En caso de ser afirmativa la respuesta a la pregunta número 2 ¿cuál es el
fundamento jurídico para adoptar dichas medidas sobre los bienes o patrimonio
de los socios que conforman las personas jurídicas?
Así mismo, solicito respetuosamente copia de la totalidad de conceptos emitidos
por parte de la Contraloría General de la República sobre aspectos de
persecución de bienes y/o determinación de medidas cautelares sobre los bienes
o el patrimonio de los socios que conforman una persona jurídica o sociedad."
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2. Alcance del concepto y competencia de la Oficina Jurídica
Los conceptos emitidos por la Oficina Jurídica de la Contraloría General de la
República, son orientaciones de carácter general que no comprenden la solución
directa de problemas específicos, ni el análisis de actuaciones particulares.
En cuanto a su alcance, no son de obligatorio cumplimiento o ejecución' ni tienen
el carácter de fuente normativa y sólo pueden ser utilizados para facilitar la
interpretación y aplicación de las normas jurídicas vigentes, en materia de control
fiscal.
Por lo anterior, la competencia de la Oficina Jurídica para absolver consultas se
limita a aquellas que formulen las dependencias internas de la CGR, los
empleados de las mismas y las entidades vigiladas
"sobre
interpretación y aplicación
de las disposiciones legales relativas al campo de actuación de la Contraloría General"
2
,
así como las formuladas por las contralorías territoriales
"respecto
de la vigilancia de
la gestión fiscal y las demás materias en que deban actuar en armonía con la Contraloría
General"
3
y las presentadas por la ciudadanía respecto de
"las consultas de orden
jurídico que le sean formuladas a la Contraloría General de la República".
En este orden, mediante su expedición se busca
"orientar a las dependencias de la
Contraloría General de la República en la correcta aplicación de las normas que rigen
para la vigilancia de la gestión fiscal"
5
y
"asesorar jurídicamente a las entidades que
ejercen el control fiscal en el nivel territorial y a los sujetos pasivos de vigilancia
cuando éstos lo soliciten"
6
.
Se aclara que no todos los conceptos implican la adopción de una doctrina e
interpretación jurídica que comprometa la posición institucional de la Contraloría
General de la República, porque de conformidad con el artículo 43, numeral 16
7
del Decreto Ley 267 de 2000, esta calidad sólo la tienen las posiciones jurídicas
que hayan sido previamente coordinadas y con la(s) dependencia(s) implicada(s).
1
2
Art. 43, numeral 4° del Decreto Ley 267 de 2000
3
Art. 43, numeral 5° del Decreto Ley 267 de 2000
4
Art. 43, numeral 12 del Decreto Ley 267 de 2000
5
Art. 43, numeral 11 del Decreto Ley 267 de 2000
6
Art. 43, numeral 14 del Decreto Ley 267 de 2000
7
Art. 43 OFICINA JURÍDICA. Son funciones de la Oficina Jurídica: (...) 16. Coordinar con las dependencias la
adopción de una doctrina e interpretación jurídica que comprometa la posición institucional de la Contraloría
General de la República en todas aquellas materias que por su importancia ameriten dicho pronunciamiento o
por implicar una nueva postura de naturaleza jurídica de cualquier orden.
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3. Precedente doctrinal de la Oficina Jurídica
Revisado el archivo digital de conceptos de la Oficina Jurídica, se encontraron los
conceptos jurídicos que se identifican a continuación:
En concepto 1E37392 de 24 de septiembre de 2007 se indagó si el artículo 200 del
Código de Comercio que contiene la responsabilidad solidaria e ilimitada de los
administradores es aplicable al proceso de responsabilidad fiscal, y si para
ordenar la cesación de la acción fiscal por resarcimiento del daño y el archivo del
proceso de responsabilidad fiscales es necesario indexar el daño fiscal, se
concluyó que no se debe vincular directamente al representante legal de una
persona jurídica, como persona natural, y que la indexación es procedente ante el
auto de archivo o la cesación de la acción fiscal.
El 14 de abril de 2010 en Concepto EE25557 donde se consulta sobre la
participación de las personas jurídicas en el Proceso de Responsabilidad Fiscal,
se indicó que las personas jurídicas de derecho privado son responsables fiscales
a través de sus representantes legales por el detrimento patrimonial ocasionado al
Estado.
En solicitud de reconsideración 1E54828 al Concepto 1E37392 de 24 de diciembre
de 2007, sobre la vinculación del representante legal como persona jurídica,
presunta responsable en un proceso de responsabilidad fiscal, esta Oficina
reconsideró que, si bien no puede ser vinculado como persona natural por ser
representante legal, éste podrá vincularse directamente como persona natural,
cuando sea necesario indagar por su gestión fiscal individual y su eventual
responsabilidad como persona natural, pero no como vocero de la persona
jurídica.
El Concepto EE7749 de febrero 10 de 2012 con asunto: "Responsabilidad Fiscal
de firmas de Abogados y Sociedades Privas", esta Oficina ratificó la posición que
traía en concepto 1E54828 acerca de la responsabilidad de las personas jurídicas
de derecho privado.
Y finalmente en Concepto 1E0098689 de 19 de Octubre de 2015 sobre la
responsabilidad fiscal de una persona jurídica liquidada o en proceso de
liquidación se indicó que expedir un auto de apertura contra una persona jurídica
liquidada, sería un proceso contra una persona jurídica inexistente, pues su
proceso de disolución y liquidación ya terminó. Y en cuanto a responsabilidad de
sus socios, se refirió que corresponde al operador jurídico de control fiscal,
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