La consulta previa desde la perspectiva de la negociación deliberativa
| Autor | Alejandro Santamaría Ortiz |
| Cargo | Docente e investigador del Departamento de Derecho Constitucional de la Universidad Externado de Colombia, abogado de esta misma universidad y magíster en Derechos Humanos de la Università di Bologna, Italia. Actualmente es estudiante de doctorado en Derecho Constitucional de la Universidad de Buenos Aires |
| Páginas | 227-247 |
Revista Derecho del Estado n.º 36, enero-junio del 2016, pp. 227-247
ALEJANDRO SANTAMARÍA ORTIZ*
La consulta previa desde la perspectiva
de la negociación deliberativa**
The prior consultation from the
deliberative negotiation perspective
SUMARIO
Introducción. 1. La consulta previa: concepto, características y dificultades. 2. El
paso de un escenario de negociación coercitiva a un escenario de negociación de-
liberativa. 2.1. La consulta previa como un escenario deliberativo de expresión del
interés individual. 2.2. El consenso y la clarificación (o estructuración) del conflicto
como finalidades principal y secundaria de la deliberación. Conclusiones.
RESUMEN
La consulta previa, como una de las herramientas de protección de los de-
rechos de los grupos étnicos más emblemáticas por su talante participativo,
presenta sin embargo una construcción normativa y doctrinal que no comulga
con la democracia deliberativa, principalmente porque supone, primero, la
expresión de intereses individuales por parte de los participantes y, segundo,
la posibilidad de que una de las partes ejerza algún tipo de poder sobre la
otra para influir en el resultado. No obstante lo anterior, la reformulación
del ideal deliberativo clásico por parte de una corriente de pensamiento que
ve la posibilidad de hallar en este concepto un espacio para la expresión de
intereses individuales y el ejercicio de poder bajo ciertas circunstancias, per-
mite proponer una nueva visión de la consulta previa que la puede conducir
a ser un escenario de intercambio cultural, que supere los escollos que esta
figura presenta en la práctica cotidiana.
* Docente e investigador del Departamento de Derecho Constitucional de la Universidad
Externado de Colombia, abogado de esta misma universidad y magíster en Derechos Humanos
de la Università di Bologna, Italia. Actualmente es estudiante de doctorado en Derecho Consti-
tucional de la Universidad de Buenos Aires. Contacto: alejandro.santamaria@uexternado.edu.co
** Recibido el 31 de julio de 2015, aprobado el 16 de mayo de 2016.
Para citar el artículo: a. sanTamaría orTiz, La consulta previa desde la perspectiva de la
negociación deliberativa, Derecho del Estado n.º 36, Universidad Externado de Colombia, enero-
junio de 2016, pp. 227-247. doi: http://dx.doi.org/10.18601/01229893.n36.08.
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Revista Derecho del Estado n.º 36, enero-junio del 2016, pp. 227-247
PALABRAS CLAVE
Consulta previa, democracia deliberativa, participación, negociación delibe-
rativa, pueblos indígenas, identidad cultural.
ABSTRACT
Notwithstanding the prior consultation is one of the most emblematic protection
tools of the indigenous peoples’ rights; it presents a regulative and doctrinal
construction which not sympathizes with the deliberative democracy ideal;
firstly, because of the expression of individual interests and secondly for the
possibility that one of the parties could exercise some kind of power over
the other to influence the result. A direction of thought has reformulated the
classic deliberative ideal to allow the possibility of finding in this concept
a space for the expression of self-interest and the exercise of power, under
certain circumstances. These changes in the concept of deliberation allow
us to propose a new vision of the prior consultation, which transforms it in
a space for cultural exchange overcoming the obstacles that are present in
daily practice.
KEYWORDS
Prior consultation, deliberative democracy, participation, deliberative nego-
tiation, indigenous peoples, cultural identity.
INTRODUCCIÓN
La “consulta previa” representa uno de los principales triunfos del derecho
internacional de los derechos humanos para la protección de los grupos
étnicos. Se trata de una manifestación del derecho de participación, una
aplicación del principio democrático, que supone que los destinatarios de
una decisión participen en su confección y en la forma de su ejecución, la
cual se ha convertido en una importante herramienta de protección de las
comunidades o pueblos indígenas y tribales.
La reivindicación de su territorio, de su autonomía política, administra-
tiva y jurisdiccional es uno de los escenarios en que se puede evidenciar el
ejercicio de esta figura democrática, la cual se ha erigido como un derecho
en cabeza del colectivo indígena y su identidad cultural.
No obstante lo anterior, los Estados que han reconocido esta garantía en
sus ordenamientos jurídicos no han logrado dotarla de una real eficacia. Al
parecer, muchos de estos privilegian la explotación de sus recursos naturales
por encima de los intereses de las comunidades aborígenes que allí habitan. En
Latinoamérica hay varios ejemplos de este fenómeno, algunos de los cuales
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