El deber de diligencia digital en el gobierno de las sociedades comerciales como práctica de buen gobierno corporativo
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El deber de diligencia digital
en el gobierno de las sociedades
comerciales como práctica de buen
gobierno corporativo
The digital duty of care in the corporate
governance in companies as corporate
governance practice
Gonz a lo Gi ba ja auc ap uri 1
ORCID Id: https://orcid.org/0009-0001-2424-8727
Jefe Legal Corporativo del Grupo Anders, Perú.
Edison paul Tabra ochoa2
ORCID Id: https://orcid.org/0000-0002-6126-841X
Docente. Pontificia Univer sidad Católica del Perú (PUPC) Perú
Fecha de recepc ión: 20 de enero de 2025 Fecha de aceptac ión: 2 de mayo de 2025
Received: January 20, 2025 Accepted: May 2, 2025
DOI: https: //doi.or g/10.186 01/169239 60.v24n2 .09
1 Abogado por la Pontif icia Universidad Catól ica del Perú. Magiste r en Derecho de la Empres a con
Mención en Ges tión Empresarial por la Pontif icia Universidad Católic a del Perú. Jefe Legal Cor-
porativo del Gr upo Anders. E xperiencia de má s de 8 años experien cia. Correo- e: ggibaja@pucp.pe
2 Docto r Internacional y Mást er en Gobierno y C ultura de las Or ganizaciones por la Uni versidad de
Navarra (E spaña); Magíster en Derecho de la E mpresa por la Pontificia Univer sidad Católica del
Perú (PUCP); Aboga do y Árbitro. Es profesor uni versitario, árbitro y cons ultor en materias rela-
cionadas con empr esa y al Derecho Comercial y c orporativo. Tiene publicacione s en Inglaterra,
España, Suiza, Pe rú y Ecuador. Dentro d e ellas destacan sus lib ros Solidaridad y Gobierno Corporativo:
una mirada a los organismos internacionales(JM B osch, 2015), Ética y Solida ridad: Perspectiva s históricas y
normativas (Globethics, 2017) y Responsabil idad social y gobierno c orporativo en la empre sa solidaria (USIL,
2017). Past presidente de la Co misión Regional de INDECO PI-Junín, encargada de r esolver con-
troversias s obre Eliminación de Ba rreras Bur ocráticas, Comp etencia Desleal en mate ria publicitaria
y Protección de los D erechos del Cons umidor. Fue integrant e del Grupo Revis or de la Ley Genera l
de Sociedad es de 1998. Ha ejercid o labor investigador a y docente en prest igiosos centr os académi-
cos, como el Instit uto Empresa y Humanismo ( España), el National Univers ity of Singapore( NUS), el
Institute Catholiquede Rennes (Fr ancia), la Universidad de Valencia (E spaña), la Pontificia Universid ad
Católica del Ecu ador (PUCE), la Univer sidad Da Vinci (Guatemala), la Univer sidad de Piura (Per ú),
la Universidad S an Ignacio de Loyola (Perú) y la Uni versidad Continenta l (Perú). En la actualidad
es profesor de la Fac ultad de Derecho y en el Pro grama de Maestría e n Derecho de la Empresa e n
la Pontificia Univer sidad Católica del Perú (PU CP). Correo-e: etabra@pucp.edu.pe
rEvi sT@ E-MErcaTori a, 20 25-ii - vol. 24 n.º 2, juli o-diciE MbrE/2 025, pp. 261-294
Revist@ e-MeR catoRia, 2025-i i - vol. 24 n.º 2, julio-di cieMbR e/20 25, pp. 261-294
Edison Paul Tabra Ochoa - Gonzalo Gibaja Aucapuri
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RESUMEN
En la medida en que van surgiendo nuevas tecnologías que bu scan soluciones
eficientes para determinados procesos en las sociedades per uanas, se presentan
nuevos riesgos respecto de los cuales no se está prestando mucha atención:
los riesgos digitales legales. Estos riesgos req uieren ser prevenidos, mitigados
y controlados por su administración. De acuerdo con la legislación socie-
taria peruana, la gestión de riesgos es de competencia de los directorios y
gerencias generales para el caso de las sociedades anónimas. Para ello, los
administradores gestionan dichos riesgos de la compañía según los paráme-
tros que les permite el deber de diligencia. Este deber está relacionado con
sus funciones de cuidado y supervisión de las actividades de una sociedad.
Sin embargo, el desarrollo de esta obligación no comprende, o no ha con-
templado por el momento, gestionar aquellos riesgos provenientes del uso
de la tecnología. En ese sentido, el presente trabajo de investigación busca
resolver dicho problema desde una perspectiva teórico-práctica: adecuar el
deber de diligencia de los administradores de la sociedad a un deber de dili-
gencia digital, como una submateria que considere, en particular, los riesgos
digitales legales que surgen en la medida que van implementándose nuevas
soluciones tecnológicas. Así, hablamos del “deber de diligencia digital”
que todo órgano de gobierno debe implementar por medio de una política
interna de uso de nuevas tecnologías y un adecuado sistema de prevención
de riesgos en una sociedad comercial.
Palabras clave: Derecho empresarial, Soluciones Digitales, Deber de Dili-
gencia, Deber de Diligencia Digital, Buen Gobierno Corporativo.
ABS TR ACT
As new technologies emerge in pursuit efficient solutions for specific tech-
nical processes in Peruvian companies, new risks are also emerging: legal
digital risks. These risks must be prevented, mitigated, and controlled by
the management. According to Peruvian corporate law, the risk manage-
ment is the responsibility of the board of directors and general management
in case of corporations. To this end, administrators manage the company’s
risks according to the parameters established by their duty of care. This
duty of care relates to their roles of oversight and supervision of the com-
pany’s activities. However, the execution of this duty does not include, nor
has it currently considered, the management of risks derived from the use
of technology. In this context, this research aims to fill this gap from theo-
retical and practical legal perspectives: by adapting the traditional duty of
care of directors and CEOs to a newly defined digital d uty of care vision – a
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El deber de diligen cia digital en el gobierno de las socie dades comerciales… 263
subcategory that considers the legal digital risks as part of new technological
solutions. For this reason, we introduce the concept of the “digital duty of
care”, which board of directors and management should adopt through an
internal corporate policy on the use of technology and an appropriate risk
prevention framework.
Keywords: Corporate Law, Digital Solutions, Duty of Care, Digital Duty
of Care, Corporate Governance.
INTRO DUCCIÓN
Producto del mercado competitivo en el que se desarrollan las empresas,
estas se encuentran en la necesidad constante de buscar ef iciencia empresa-
rial. Esto hace que una empresa, para poder brindar productos o servicios
competitivos, debe adecuarse a las innovaciones o tendencias propias del
sector en el que opera. Si bien las innovaciones podrían ser de cualquier
naturaleza, en estos últimos años, las innovaciones tecnológicas han cobrado
bastante relevancia.
Sin duda alguna, el confinamiento generado por la pandemia generó o ace-
leró la necesidad de digitalizar los procesos internos y exter nos de las empresas.
No solo las empresas debieron adoptar políticas de trabajo remoto, sino que
tuvieron que adaptar se, en muchos casos, a establecer relaciones digitales con
sus propios clientes. Así, las innovaciones digitales surgieron como solución
ante el problema de la presencialidad. Muchas de las empresas optaron por
utilizar software o productos digitales que les permitieron no solo adaptarse al
contexto virtual, sino que les permitió optimizar sus procesos internos.
En este contexto, en la medida en que dichas innovaciones tecnológicas
brindaban soluciones eficientes a las empresas, se iban generando nuevos tipos
de riesgos de naturaleza corporativa: los de tipo digital con repercusión legal.
Estos denominados Riesgos Digit ales Legales son nuevos para c ualquier empresa y, al
igual que las innovaciones digitales, van cobrando relevancia en el mundo legal
actual, ya que representan en muchos casos contingencias bastante elevadas
que incluso podrían significar que los accionistas acuerden d isolver su empresa.
No cabe duda de que este nuevo tipo de riesgos debe estar considerado
como parte de los riegos inherentes de la actividad de una sociedad; sin
embargo, surge la duda de cómo se deberían afrontar. Sobre ello, conside-
ramos que la propia empresa debería estar en la capacidad de identificarlos,
prevenirlos y/o mitigarlos, como un mecanismo de autorregulación, antes
que salir a buscar respuestas de índole normativa. En este orden de ideas,
el concepto de deber de diligencia de los administradores de la sociedad cobra
mayor relevancia frente a dichos nuevos riesgos. Para Paz-Ares, el concepto
de deber de cuidado exige a los administradores de una sociedad que inviertan
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