El delito de administración desleal en Colombia desde una perspectiva societaria
| Autor | Juan Pablo Pantoja Ruíz |
| Cargo | Abogado por la Pontificia Universidad Javeriana de Bogotá (2019) y Conciliador en Derecho por la Cámara de Comercio de Bogotá |
| Páginas | 99-139 |
Pantoja ruiz, juan Pablo, “El delito de administración
desleal en Colombia desde una perspectiva
societaria”, Nuevo Foro Penal 97, (2021).
El delito de administración desleal en
Colombia desde una perspectiva societaria
Improper management crime in Colombia.
A corporate perspective
Fecha de rece pción: 17/12/2020. Fecha de ac eptación: 20/0 9/2021.
DOI: 10.17230/nfp17.97.3
juan Pablo Pantoja ruiz*
Resumen
El delito de administración desleal, tipificado por el artículo 250B del Código Penal
colombiano, nace como un instrumento para combatir la corrupción en el sector
privado. El legislador colombiano se inspiró en el ordenamiento jurídico español para
tipificar como delito el acto del administrador que, abusando de sus funciones, dispone
de bienes de la sociedad o con trae obligaciones a cargo de está caus ando un perjuicio
económicamente evaluable. Sin embargo, entender cuándo el administrador actúa
por fuera de sus funciones y en abuso de estas requiere aproximarse a la legislación
societaria, ordenamiento que regula originalmente los deberes de los administradores.
Este artículo estudia esta relación entre el derecho penal y el derecho societario de
cara a buscar dotar de contenido el delito de administración desleal bajo la teoría
de los deberes fiduciarios del administrador en Colombia. Luego de ello estudia las
particularidades del tipo de administración desleal, señalando que su redacción es
susceptible de mejoría, puesto que faltó incluir a los promotores de las sociedades
en formación, el perju icio se debería predicar de la sociedad y no de sus socio s y todo
* Abogado por la P ontificia Uni versidad Javeri ana de Bogotá (2019) y Concil iador en Derecho por la C ámara
de Comercio de Bogotá. Correo: pantoja.j@javeriana.edu.co.
Revista Nu evo Foro Pen al Vol. 17, Número 97, julio-di ciembre 2021, pp. 9 9-139, Universid ad EAFI T, Medellín (IS SN 0120-8179)
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Pantoja ruiz, j uan Pablo
el administrador que actúa en un beneficio distinto al de la compañía también abusa
de las funciones propias de su cargo. Por último, se presentan algunas conclusiones
generales.
Abstract
The offence of disloyal administration, established by Article 250B of the Colombian
Penal Code, was created as an instrument to combat corruption in the private sector.
The Colombian legislator was inspired by the Spanish legal system to criminalize
the act of the administrator who, abusing his or her functions, disposes of company
assets or incurs contractual commitments at the company’s expense, causing an
economically assessable damage. However, to understand when the administrator acts
outside his functions and abuses them requires a closer look at company law, which
originally regulates the duties of administrators. This paper studies this relationship
between crimin al law and corporate law to seek to give content to t he crime of unfair
administration un der the theory of the fiduci ary duties of the administr ator in Colombia.
After this, he studies the particularities of the type of unfair administration, pointing
out that its wording could be improved, since the promoters of companies in formation
were not included, the damage should be predicated on the company and not on its
partners, and any ad ministrator who acts for a benefi t other than that of the company
also abuses the functions of his or her position. Finally, some general conclusions are
presented.
Palabras Clave
Business Judgment Rule, Derecho penal, derecho societario, administración desleal,
acción social de responsabilidad, conflicto de interés, derecho penal económico,
deberes fiduciarios, lealtad, abuso de sus funciones, administrador.
Keywords
Judgment Rule, criminal law, corporate law, disloyal administration, social action of
liability, conflicts of interest, economic criminal law, fiduciary duties, loyalty, abuse of
office.
Sumario
1. Introducción. 2. El régimen jurídico extrapenal aplicable a los administradores de
personas jurídicas en Colombia. 2.1 . Deberes fiduiciarios de los administradores.
2.2. Business Judgment Rule como herramienta hermenéutica de cara a analizar
el comportamiento de los administradores. 2.3. Manejo de los conflictos de
interés. 2.4. Acción social de responsabilidad: la responsabilidad patrimonial de los
Revista Nuevo Foro Penal No. 97, julio-diciembre Universidad EAFIT 101
administradores frente a la sociedad. 2.5. La alternativa adminitrativa laboral. 3. El
delito de la administración desleal en Colombia. 3.1. Introducción al tipo penal. 3.2.
Antecedentes extranjeros de la incorporación normativa. 3.3. Análisis y notas sobre
los elementos del tipo penal en la administración desleal en el ordenamiento jurídico
colombiano. 4. Conclusiones. Bibliografía.
1. Introducción.
Las relaciones fiduciarias que son protegidas a nivel mediato (luego del patrimonio
económico) por el delito de administración desleal, contemplad o por el artículo 250B
de nuestro Código Penal colombiano, encuentran su regulación primigenia en los
ordenamientos comercial y societario. En consecuencia, es sumamen te útil estudiar
el delito de administración desleal ligándolo a estos orígenes. Esta correlación no es
accidental, sino que hace parte de una marc ada tendencia contemporánea a admitir
que, en el día a día de los negocios, el empresario debe prever no únicamente la
comisión de delitos por terceros en contra de la empresa sino también aquellos
cometidos dentro de la empresa (contra esta) o inclusive aquéllos que comprometen
directamente a la empresa o a sus directivos1.
Los delitos que comprometen directamente a la empresa2—que conforman
la ya curtida discusión sobre la responsabilidad penal de las personas jurídicas y
sus directivos—no son objeto de la presente disertación, al igual que los delitos
cometidos al interior de la empresa. Por el contrario, el acometido acá pretendido
es evaluar el delito por antonomasia que se comete en contr a de la empresa por sus
propios directivos y empleados: la administración desleal. Esto porque, a pesar de
su protagonismo, a la relativa escasez de jurisprudencia y doctrina nacional sobre
este delito, pueden sumarse las particularidades comerciales y societarias que han
de tenerse en cuenta al momento de estudiar y aplicar la norma objeto de presente
estudio.
1 vera riv era, Ma ría Del ca rMen, El delito de administración desleal: Criterios de política criminal,
fundamentación del injusto y análisis de la tipicidad objetiva. Universidad Complutense de Madrid.
20 17.p. 11 7.
2 Si bien técnicament e por empresa ha de entenders e toda actividad económi ca organizada para la
producción, trasformación, circulación, administración, custodia de bienes o prestación de servicios,
conforme reza el artículo 25 del Código de Comercio colombiano, para los efectos de este trabajo
se utilizar á la signific ación casti za de la palabr a. Conform e con la Real Acad emia de la Lengua
Española, ha de e ntenderse por empre sa: unidad de organización dedicada a actividades industriales,
mercantiles o de prestación de servicios con fines lucrativos.
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