Fallo de Procuraduría General de la República, 04-04-2022
| Fecha | 04 Abril 2022 |
| Emisor | PROCURADURIA DELEGADA PARA LA VIGILANCIA ADMINISTRATIVA Y JUDICIAL |
| Tipo de documento | Fallo |
| Materia | INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES PARA CONTRATAR |
ARCHIVO DEFINITIVO-En favor del Contralor General del Cauca, posiblemente por pertenecer dos orquestas musicales que según la queja “no han faltado a ninguna de las fiestas de los XX municipios del Cauca”, por la presión del contralor a los alcaldes de practicarles auditorías
QUEJA ANÓNIMA-Marco legal
TRÁFICO DE INFLUENCIAS-Definición legal
INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES PARA CONTRATAR-Marco legal
SERVIDORES PÚBLICOS-Prohibición de celebrar contratos con entidades públicas o con personas privadas que manejen o administren recursos públicos
Identificador 9/ft +exA tFQN PPFT 0abL C4Z6 8Jw= (Válido indefinidamente)
URL https://www.procuraduria.gov.co/SedeElectronica
Bogotá, D. C., abril cuatro (4) de dos mil veintidós (2022)
- ASUNTO A TRATAR
Procede la Procuraduría Delegada para la Vigilancia Administrativa y Judicial a pronunciarse sobre la indagación preliminar adelantada en contra del señor XXXXXXXXXXXXX, Contralor General del Cauca, al presuntamente presionar a entidades públicas para contratar con grupos musicales.
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- HECHOS
A través de un escrito anónimo del XXX de XXXXX de XXXX, de personas que se identifican como “Asociación de Artistas del Cauca”, se interpuso queja en contra del señor XXXXXXXXXXXXXX, para la época de los hechos Contralor General del Cauca, por presuntamente hacer parte de dos orquestas musicales de la ciudad de Popayán, Fantasía y la Banda P.da, que según la queja “no han faltado a ninguna de las fiestas de los XX municipios del Cauca”, por la presión del contralor a los alcaldes de practicar auditorías a estos y a los entes descentralizados del departamento.
- ANTECEDENTES PROCESALES
Por auto del XX de XXXXXX de XXXX, la Procuraduría Regional del Cauca ordenó la apertura de indagación preliminar en contra del Contralor General del Cauca Julio Hernán Tobar Ocampo para establecer la ocurrencia de la conducta y si esta es constitutiva de falta disciplinaria, para lo cual se dispuso oficiar a todos los municipios del departamento, a fin de determinar la veracidad de la información suministrada en la queja.
- CONSIDERACIONES DE LA DELEGADA
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La competencia.
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La Procuraduría Delegada para la Vigilancia Administrativa y Judicial, en virtud de lo dispuesto en el numeral 1º del artículo 25 del Decreto Ley 262 XXXXXX y concordante con las Resoluciones XXX del XX de XXXXX de XXXX, XXX del X de XXXXX de XXXX y XXX del XX de XXXXX de XXXX, proferidas por el Procurador General de la Nación, es competente para conocer la presente evaluación de indagación preliminar, en su carácter de las funciones de instrucción asignadas.
- Consideraciones Generales.
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Para efectos de abordar el análisis de las presentes diligencias, es necesario acudir a tratar los siguientes temas: í) La incompatibilidad de los servidores públicos para contratar con el Estado; ii) el tráfico de influencias; iii) caso concreto.
- La incompatibilidad de los servidores públicos para contratar con el Estado.
Las incompatibilidades son entendidas como prohibiciones o limitaciones que se tienen en el ejercicio, en este caso, de algunas actividades que no pueden ser desarrolladas simultáneamente con un cargo público.
Para la Corte Constitucional, en sentencia T-1285, la definición de la incompatibilidad es:
“ …una prohibición dirigida al titular de una función pública a quien, por ese hecho se le impide ocuparse de ciertas actividades o ejercer, simultáneamente, las competencias propias de la función que desempeña y las correspondientes a otros cargos o empleos”.
Por ello, es necesario que los servidores públicos tengan ese conocimiento normativo, para que en el desarrollo de sus actividades como servidores públicos no incurran en esta prohibición, especificando que hay actividades prohibidas de manera general a todos los servidores públicos, como lo hay específicas para cada cargo o función.
En materia contractual, existe prohibición expresa para que los servidores públicos puedan contratar con el Estado. En primer lugar hay una faceta constitucional y, en segundo lugar, una faceta legal, establecida en la Ley 80 XXXXXXX.
Artículo 127 de la Constitución Política de Colombia.
“ARTÍCULO 127. Los servidores públicos no podrán celebrar, por sí o por interpuesta persona, o en representación de otro, contrato alguno con entidades públicas o con personas privadas que manejen o administren recursos públicos, salvo las excepciones legales.
El artículo 8 de la Ley 80 XXXXX, expresa
ARTÍCULO 8. DE LAS INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES PARA CONTRATAR.
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Entonces, existe una inhabilidad expresa ay manifiesta l nivel constitucional y legal para que los servidores públicos, descritos en el artículo 123 de la carta magna como los miembros de las corporaciones públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades descentralizadas territorialmente y por servicios, sin importar el nivel en que se encuentren o si hacen parte de alguna rama del poder público, órgano de control, o cualquier ente autónomo, pues la norma no hace diferencia.
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Por lo que la celebración de un contrato con cualquier nivel de la administración u órganos del Estado, directamente o a través de un tercero, generaría la configuración de esta incompatibilidad
- El tráfico de influencias.
El tráfico de influencias es un concepto penal que tiene cierta similitud con la conducta contenida en el artículo 48, numeral 42, de la Ley 734 XXXXXX, norma que se replicó en el artículo 63, numeral 8, de la Ley 1952 XXXXX, con una variación en la nueva normatividad disciplinaria porque se incluyó al particular que ejerza funciones públicas como objeto de influencia. La norma en cuestión señala:
“Influir en otro servidor, prevaliéndose de su cargo o de cualquiera otra situación o relación derivada de su función o jerarquía para conseguir una actuación, concepto o decisión que le pueda generar directa o indirectamente beneficio de cualquier orden para si o para un tercero. Igualmente, ofrecerse o acceder a realizar la conducta anteriormente descrita.
Entonces en esta norma se denotan dos tipos diferentes de conducta: i) una de quien influencia, con la prevalencia de su cargo o función o jerarquía; y ii) Ofrecerse o acceder a realizar la actuación, concepto o decisión que genere un beneficio para sí o para otro.
En el primer evento, se inevitable señalar que tiene como condicionante que se prevalezca de su cargo, cualquier situación o relación, pero que sea derivada de su función o jerarquía, lo que nos indica que los sentimientos de amistad o de cualquier vínculo o coacción derivada.
Entendido los verbos rectores de influir y ofrecer o acceder, es indudable que es un tipo disciplinario que se configura a través de una conducta dolosa.
- El caso concreto.
En el caso que nos ocupa, es indudable que el cuestionamiento que se hace al señor XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, contralor general del Cauca, en primer término, debe ser evaluada desde la perspectiva de la existencia de pruebas suficientes para poder dar credibilidad al anónimo, como quiera que el artículo 27 de la Ley 24 XXXXXXX señala:
ARTÍCULO 27. Para la recepción y trámite de quejas esta Dirección se ceñirá a las siguientes reglas:
1. Inadmitirá quejas que sean anónimas o aquellas que carezcan de fundamento. Esta prohibición será obligatoria para todo el Ministerio Público.
Entonces, aparece una primera afirmación del anónimo, en el cual se indica que la Banda P.da, la cual es, según lo dicho por el anónimo, de propiedad del señor Tobar Ocampo, no ha faltado a ninguna de las fiestas de los XX municipios del
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Cauca. Tal afirmación, conforme a las respuestas dadas por los municipios a los que se ofició, no es verdad, teniendo en cuenta que solamente se presentó dos respuestas positivas sobre la pregunta si los municipios habían contratado las bandas “fantasía y la Banda P.da,
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Uno de los municipios que dio repuesta fue Cajibío, quien en oficio N° XXXXX del X de XXXXXXX de XXXX manifestó que había celebrado entre el año XXXX y XXXX contratos de prestación de servicios artísticos con la Orquesta Fantasía (FXXXXXXX), O.J.N. y Fantasía (FXXXXXXXXXXXXXXXXXXX.
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El otro municipio que contrato los servicios de las agrupaciones musicales antes mencionadas fue el municipio de Timbío, quien,...Para continuar leyendo
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