Una mirada al problema del derecho de los sujetos y grupos desaventajados de especial protección en Colombia y la apuesta por una necesaria fundamentación teórica desde las teorías contemporáneas de la justicia
| Autor | Holmedo Peláez Grisales |
| Cargo | Abogado. Magíster en Derecho Privado |
| Páginas | 126-169 |
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estud. socio-juríd., bogotá (colombia), 17(1)
RESUMEN
Este artículo aborda el problema dogmático-jurídico de los sujetos y grupos de especial pro-
tección en el derecho colombiano y se centra en desarrollar lo que postula como la principal
cuestión problemática que debe enfrentar el estudio de la especial protección; esto es, la
falta de una reflexión teórica sobre la desconexión existente entre el derecho y la justicia
que imposibilita construir un adecuado derecho justo para dicha materia, y en ese orden se
apuesta por defender teóricamente la relación necesaria que debe operar entre ellos y se
Una mirada al problema del derecho de los
sujetos y grupos desaventajados de especial
protección en Colombia y la apuesta por una
necesaria fundamentación teórica desde las
teorías contemporáneas de la justicia*
A Look to the Problem of the Right of the Subjects and Groups
Disadvantageous of Special Protection in Colombia and the Bet for
a Necessary Theoretical Substantiation from the Contemporary
Theories of the Justice
Uma olhada ao problema do direito dos sujeitos e grupos em desvantagem
de especial proteção na Colômbia e a aposta por uma necessária
fundamentação teórica desde as teorias contemporâneas da justiça
Holmedo Peláez Grisale s**
FecHa de recePción: 22 de aGosto de 2014. FecHa de acePtación: 13 de octubre de 2014
Doi: dx.doi.org/10.12804/esj17.01.2014.04
Para citar este artículo: Peláez Grisales, H. (2015). Una mirada al problema del derecho de los sujetos y grupos desaventajados
de especial protección en Colombia y la apuesta por una necesaria fundamentación teórica desde las teorías contemporá-
neas de la justicia. Estudios Socio-Jurídicos, 17(1), 125-168. Doi: dx.doi.org/10.12804/esj17.01.2014.04
* Artículo de investigación resultado del proyecto doctoral titulado: Sujetos y grupos desaventa-
jados de especial protección en Colombia, el cual se viene adelantando en la Facultad de Jurisprudencia,
Universidad del Rosario, Bogotá, Colombia.
** Abogado. Magíster en Derecho Privado. Docente investigador de la Escuela de Dere cho
y Ciencias Políticas la Universidad Pontificia Bolivariana, Medellín, Colombia. Estudiante de Docto-
rado en Derecho y profesor de la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario, Bogotá,
Colombia. Correo electrónico: holmedo.pelaez@upb.edu.co; peláez.holmedo@urosario.edu.co
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propone, por consiguiente, una debida fundamentación teórica desde las más importantes
teorías contemporáneas de la justicia para acoger la tesis de la pluralidad de significados de
la justicia dentro del derecho de la especial protección. Así, el texto inicia, en primer lugar,
dando cuenta del problema general en la materia a partir de las críticas, insuficiencias y omi-
siones del legislador, el Ejecutivo y los jueces en el orden jurídico; en segundo lugar, afronta
la premisa teórica de la relación necesaria entre el derecho y la justicia tejiendo un vínculo
entre las más incluyentes teorías del derecho y de la justicia; para finalmente, en tercer lugar,
argumentar la propuesta de fundamentación teórica de la justicia en el núcleo del derecho
de la especial protección.
Palabras clave: Sujetos y grupos de especial protección, teorías del derecho,
teorías de la justicia, principios de justicia.
ABSTRACT
This article discusses the dogmatic-legal problem of subjects and special protection in Colom-
bian law groups and focuses on developing what postulated as the main problematic issue
facing the study of special protection; that is, the lack of a theoretical reflection on the exis-
ting disconnection between law and justice which makes it impossible to build a proper just
right for that matter and; in that order, are committed to defend theoretically the necessary
relationship which must operate among them and proposes, therefore, a proper theoretical
foundation from the most important contemporary theories of Justice to accept the thesis of
the plurality of meanings of justice within the right of special protection. Thus, the text beg-
ins, a first, realizing the general problem in the matter made up criticisms, inadequacies and
omissions of the legislature, the executive and the judges in the legal order; Secondly, it faces
the theoretical premise of the necessary relationship between law and justice weaving a link
between the more inclusive theories of law and justice; to finally, in a third moment, argue
the proposal of theoretical foundation of Justice in the heart of the right to special protection.
Key words: Individuals and groups of special protection, theories of law,
theories of justice, principles of justice.
RESUMO
Este artigo aborda o problema dogmático-jurídico dos sujeitos e grupos de especial proteção
no direito colombiano e se centra em desenvolver o que postula como a principal questão
problemática que deve enfrentar o estudo da especial proteção; isto é, a falta de uma reflexão
teórica sobre a desconexão existente entre o direito e a justiça que impossibilita construir um
adequado direito justo para dita matéria e, nessa ordem, se aposta por defender teoricamente
a relação necessária que deve operar entre eles e se propõe, por conseguinte, uma devida
fundamentação teórica desde as mais importantes teorias contemporâneas da justiça para
acolher a tese da pluralidade de significados da justiça dentro do direito da especial proteção.
Assim então, o texto inicia, em primeiro lugar, dando conta do problema geral na matéria a
partir das críticas, insuficiências e omissões do legislador, o executivo e os juízes na ordem
jurídica; no segundo lugar, se afronta a premissa teórica da relação necessária entre o direito
e a justiça tecendo um vínculo entre as mais inclusivas teorias do direito e da justiça, para
finalmente, em um terceiro momento, argumentar a proposta de fundamentação teórica da
justiça no núcleo do direito da especial proteção.
Palavras- chave: Sujeitos e grupos de espe cial proteção, teorias do direito,
teorias da justiça, princípios de justiça.
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una m irada al prob lema del d erec ho de lo s suj etos y g rupo s desave ntajados d e esp ecia l prote cción en co lombi a
Introducción
El indebido tratamiento del objeto jurídico de la especial protección es
un problema trascendental histórico no resuelto por el derecho colombiano
que impide la materialización, la garantía y la satisfacción de los derechos
humanos, fundamentales y básicos entre los denominados sujetos y grupos
de especial protección.1
Esta afirmación es el punto de partida de la pesquisa, que se dirige a
describir las distintas variables que participan en la construcción de este
problema para adentrarse en la principal cuestión problemática que enfren-
ta la especial protección; esto es, la falta de una reflexión teórica sobre la
desconexión existente entre el derecho y la justicia que impide un derecho
justo en dicha materia y, en ese orden, llega a su objetivo fundamental de
proponer una debida fundamentación teórica desde las más importantes
teorías contemporáneas de la justicia en el corazón del derecho de la es-
pecial protección.
En este sentido, el artículo aborda la pregunta por el objeto de estudio
problemático de los sujetos y grupos de especial protección en Colombia,
para lo cual identifica las causas que le han dado origen a la protección
reforzada, hace una descripción y clasificación de estos sujetos y grupos
y plantea las variables que han dado lugar al problema sustancial de la in-
suficiente “protección” que aquellos reciben del discurso del legislador, el
Ejecutivo y los jueces. A partir de allí, se sostiene que en el derecho estatal
colombiano no existe un real objeto jurídico de especial protección; por lo
tanto, se advierte la necesidad de construir este objeto jurídico teniendo en
cuenta la relación necesaria entre el derecho y la justicia, la cual se sustenta
1 La distinción de la titularidad de especial protección entre sujetos y grupos, que en la
mayoría de los otros autores se omite, es necesario resaltarla por diferentes razones, entre ellas, pri-
mero, porque el derecho debe reconocer tanto la particularidad de los sujetos como su identidad
colectiva; de lo contrario, se implantaría una universalidad excluyente de la pluralidad de identidades
de estos sujetos. Aquí vale referenciar a Hans Lindal, cuando cita a Paul Ricoeur, en lo referente a
la identidad como mismidad y la individualidad colectiva, que no pueden ser desconocidas en el
campo del reconocimiento de los derechos (Lindahl, 2007). Segundo, porque la acción principal de
la especial protección, esto es, la acción de tutela, permite que en ella sea titular un sujeto individual
o plural, sin necesidad de que sea interpuesta por un grupo. De hecho, en la práctica, la mayoría de
las veces, los sujetos y no los grupos apelan a la tutela de la especial protección. Y, tercero, porque la
misma Corte Constitucional colombiana ha utilizado el término sujetos o grupos de especial protección
indiferentemente en sus providencias.
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