Reflexión sobre la criminalización del enriquecimiento ilícito en Brasil: un análisis de la legitimidad constitucional y dogmático penal del proyecto de ley 4850/2016 - Núm. 90, Enero 2018 - Revista Nuevo Foro Penal - Libros y Revistas - VLEX 739862725

Reflexión sobre la criminalización del enriquecimiento ilícito en Brasil: un análisis de la legitimidad constitucional y dogmático penal del proyecto de ley 4850/2016

AutorRaquel Scalcon - Emilia Giuliani
CargoRaquel Lima Scalcon es Doctora en Derecho de la Universidad Federal de Río Grande del Sur, donde también se graduó. Realizó una maestría en Ciencias Criminales de la Universidad Pontificia Católica de Río Grande del Sur. Profesora de la facultad de Derecho del Centro Universitario Ritter de los Reyes, Puerto Alegre, Brasil. Contacto:...
Páginas195-226
Revista Nu evo Foro Penal Vol. 14, No. 90, en ero-junio 2018, pp. 195-226 . Universidad EAF IT, Medellín (ISSN 0120- 8179)
Reflexión sobre la criminalización del
enriquecimiento ilícito en Brasil: un análisis
de la legitimidad constitucional y dogmático
penal del proyecto de ley 4850/20161
Reflection about the criminalization of illicit
enrichment in Brazil: an analysis of the constitutional
legitimacy and criminal dogmatic of
the law project 4850/2016
Fecha de recepción: 11/09/2017- Fecha de aceptación: 09/05/2018
RAQUEL SCALCON y EMÍL IA GIULIANI2
Resumen
El presente artículo apunta a abordar críticamente la criminalización del enriquecimiento
ilícito en Brasil, tomando por punto de partida la descripción típica propuesta en el
Proyecto de Ley 4850/2016, actualmente en trámite legislativo, y sometiéndola
al juicio constitucional de proporcionalidad y de la teoría del bien jurídico, a fin de
escrutar la legitimidad de una criminalización en los moldes propuestos. Para ello, el
estudio que aquí nos ocup a se divide en dos grandes partes. En la pr imera, se procura
contextualizar el problema, presentándose el origen y la justificación del Proyecto de
1 Título original: “Repensando a criminalização do enriquecimento ilícito no brasil: uma análise da
legitimidade constitucional e dogmático-penal do pl 4.850/2016”. Traducción del portugués de
Elisa Alemán, miembro del Semillero en Derecho penal, Universidad EAF IT. Estudiante Universidad
EAFIT. Medellín, Colombia
2 Raquel Lima Scalcon es Doctora en Derecho de la Universidad Federal de Río Grande del Sur,
donde también se graduó. Realizó una maestría en Ciencias Criminales de la Universidad Pontificia
Católica de Río Grande del Sur. Profesora de la facultad de Derecho del Centro Universitario Ritter
de los Reyes, Puerto Alegre, Brasil. Contacto: raquelscalcon@gmail.com. Becaria de la fundación
Alexander von Humboldt para el período de investigación posdoctoral en la Humboldt Universität
de Berlín, 2018. Emí lia Merlini Giuliani real izó una maestría y doctora do en Ciencias Criminales del
Programa de Posgraduación en Ciencias Criminales de la Universidad Pontificia Católica de Río
Grande del Sur. Doctoranda, en régimen de cotutela, de la Universidad Osnabrück, Alemania.
Contacto: emiliamg@gmail.com.
196 Reflexión sobre la criminalización del enriquecimiento ilícito en Brasil: un análisis de la legitimidad constitucional
y dogmático p enal del proyecto d e ley 4850/2016 - RAQ UEL SCA LCON Y EM ÍLIA G IULIANI
Ley 4850/2016, así como la redacción propuesta para el tipo penal. En la segunda,
se ahonda profusamente en los argumentos contrarios a su criminalización. Esta
sección, por motivos metodológicos, fue subdividida en dos grupos: los argumentos
trascendentes y los argumentes inmanentes al ordenamiento jurídico brasileño. De
esta manera, la primera sub-sección se centra en el examen de los fundamentos de
la criminalización del enriquecimiento ilícito con base en la experiencia legislativa
extranjera, buscando comprender los obstáculos enfrentados y las eventuales
soluciones esgrimidas – con especial atención a las lecciones que se desprenden
del caso portugués. Posteriormente, se pasa a considerar los óbices de naturaleza
constitucional y dogmático penal, específicamente al interior del orden jurídico
brasileño. La discusión implica, por tanto, el examen de la propuesta legislativa desde
el punto de vista constitucional, conforme al test de proporcionalidad. En un segundo
momento, se prosigue con el análisis de la legitimidad de la criminalización a la luz de
la teoría del bien jurídico, cuestionándose cuál sería la base material del delito, en el
supuesto en que el tipo penal sea aprobado en los términos y contornos planteados
en el Proyecto de Ley 4850/2016. Finalmente, se concluye la inviabilidad de dar por
legítima y constitucional la tipificación del enriquecimiento ilícito en Brasil en tanto se
mantenga la descripción sugerida en dicho instrumento jurídico.
Palabras clave
Enriquecimiento ilícito, legitimidad, bien jurídico, proyecto de ley, test proporcionalidad.
Abstract
This article aims to critically aboard the criminalization of illicit enrichment in Brazil,
taking as a starting point the typical description proposed in the Law proyect
4850/2016, currently in legislative process, and subjecting it to constitutional trial of
proportionali ty and the theory of “legally pro tected interest”, in order to scrutinize the
legitimacy of a crim inalization in the proposed molds. For this, t he study that concerns
us here is divided into two large parts. In the first one, we try to contextualize the
problem, presenting the origin and the justification of the Law Project 4850/2016, as
well as the proposed wordin g for the criminal type. In the second, i t deepens profusely
in the arguments against its criminalization. This section, for methodological reasons,
was subdivided into two groups: the transcendent arguments and the arguments
immanent to the Brazilian legal system. In this way, the first sub-section focuses on
examining the foundations of the criminalization of illicit enrichment based on foreign
legislative experience, seeking to understand the obstacles faced and the possible
solutions put forward - with special attention to the lessons learned. they come
from the Portuguese case. Subsequently, it goes on to consider the objections of
Nuevo Foro Pe nal No. 90, enero- junio 2018, Universi dad EAFIT 197
40 años
a constitutional and criminal dogmatic nature, specifically within the Brazilian legal
order. The discussion implies, therefore, the examination of the legislative proposal
from the constitutional point of view, according to the proportionality test. In a second
moment, we continue with the analysis of the legitimacy of criminalization in light
of the theory of the legal right, questioning what would be the material basis of the
crime, assuming that the criminal type is approved in the terms and contours raised in
the Law proyect 4850/2016. Finally, it is concluded that it is not feasible to legitimize
and legitimize the classification of illicit enrichment in Brazil as long as the description
suggested in legal instrument is maintained.
Keywords
Ilicit enrichment, legitimacy, bill, proportionality test, “legally protected interest ”.
Sumario
Introducción; 1. El Proyecto de Ley 4850/2016: origen, justificación y propuesta
de redacción del tipo pen al de “enriquecimiento il ícito”; 2. Examen de los argumentos
contrarios a la criminalización del enriquecimiento ilícito; 2.1. Ar gumentos trascendentes
al ordenamiento jurídico brasileño: lecciones de la experiencia legislativa extranjera.
El caso portugués; 2. 2. Argumentos inmanentes al ordenamiento jurídico brasileño;
2.2.1. Argumento de orden constitucional: violación a la proporcionalidad; 2.2.2.
Argumento de orden dogmático-penal: consideraciones sobre las bases materiales del
enriquecimiento ilícito; 2.2.2.1. Observaciones preliminares; 2.2.2.2. De las premisas
relativas a la teoría del bien jurídico; 2.2.2.3. Acerca del bien jurídico tutelado en el
delito de enriquecimiento ilícito; 2.2.2.4. Breves observaciones sobre la técnica de
tutela; Bibliografía.
Introducción
La opción política de criminalizar el enriquecimiento ilícito representa una
cuestión sumamente controvertida en el Brasil de hoy, donde se vive una especie de
choque de discursos. De un lado, se defiende la medida como ir renunciable de cara a
la prevención de la corrupción. Del otro, se sustent a su ilegitimidad con argumentos
diversos. Inspiradas por la tensión que emana de tales extremos, las reflexiones
que más adelante se explicitan persiguen verificar la viabilidad constitucional
y dogmático-penal de la criminalización del enriquecimiento ilícito a la luz de los
contornos típicos propuestos en el Proyecto de Ley 4850/2016.
Por ende, se trata de un estudio localizado, que no pretende sostener una
posición final sobre la viabilidad de criminalizarse el enriquecimiento ilícito, sino
sobre la posibilidad de llevarse a cabo una específica propuesta de criminalización.

Para continuar leyendo

Solicita tu prueba

VLEX utiliza cookies de inicio de sesión para aportarte una mejor experiencia de navegación. Si haces click en 'Aceptar' o continúas navegando por esta web consideramos que aceptas nuestra política de cookies. ACEPTAR