La regulación del administrador de hecho en Colombia y su influencia en la constitución de Sociedades por Acciones Simplificadas (S.A.S.)
| Autor | Juan Pablo Calle Gallego |
| Cargo | Abogado de la Universidad Pontificia Bolivariana. Candidato a especialista en Derecho de los Negocios de la Universidad Externado de Colombia.. Contacto: jpablo9612@gmail.com |
| Páginas | 31-58 |
REVIST@ e – Mercatoria Volumen 19, Número 2 (julio – diciembre 2020)
(Rev. e-mercatoria)
La regulación del administrador de hecho en Colombia y su influencia en la constitución de
Sociedades por Acciones Simplificadas (S.A.S.)
Colombia´s regulation on the Shadow director figure and it´s impact on simplified
corporations constitution.
Juan Pablo Calle Gallego
Resumen
El administrador de hecho es un concepto que no se conoció en la legislación colombiana hasta
antes del año 2008. Es una de las figuras novedosas y de exclusiva aplicación para la Sociedad por
Acciones Simplificada (S.A.S.) que se creó con la ley 1258 de 2008. Al ser una figura que limita
la libertad de actuación en la S.A.S. y que remite al régimen riguroso de deberes y
responsabilidades de los administradores de la ley 222 de 1995, es posible que para algunos se
torne como un peligro en el ejercicio de la actividad empresarial. El presente artículo estudia la
figura desde la perspectiva de responsabilidad de los administradores de la ley 222.
Adicionalmente, desarrolla todo su entorno estudiando cómo se ha definido y su regulación en el
ordenamiento jurídico colombiano y el derecho comparado. Todo lo anterior con la finalidad de
determinar la influencia del concepto de administrador de hecho en la S.A.S y como este requiere
un mayor desarrollo para potenciar su aplicación.
Palabras clave: administrador de hecho, sociedad por acciones simplificada, derecho societario,
sociedad, administradores sociales, responsabilidad de administradores.
Abstract
The Shadow director is a notion that wasn´t known in the colombian legal system until 2008. It´s
original and of exclusive application for the Simplified Corporation, brought with the law 1258 of
2008. This particular figure restricts the free will in the Simplified Corporation and refers to the
strict rules regulated in the law 222 of 1995 about duties and liabilites of company directors, being
this the reason why, when carrying out bussiness activities, it may result for some as a danger.
This paper studies the Shadow director notion from the perspective of directors liabilites of law
222. It also developes the setting of the Shadow director considering both, how it has been defined
and it´s regulation in the colombian legal system, along compared law perpective. All with the aim
Fecha de recepción: 28 de agosto de 2020. Fecha de aceptación: 9 de diciembre 2020 Para citar el artículo: Calle J.
“La regulación del administrador de hecho en Colombia y su influencia en la constitución de Sociedades por Acciones
Simplificadas (S.A.S.)”. Revist@ E-Mercatoria, vol. 19, N° 2, julio - diciembre 2020.
A bogado de la Universidad Pontificia Bolivariana. Candidato a especialista en Derecho de los Negocios de la
Universidad Externado de Colombia.. Contacto: jpablo9612@gmail.com
REVIST@ e – Mercatoria Volumen 19, Número 2 (julio – diciembre 2020)
(Rev. e-mercatoria)
of understanding the influnce of the figure in the Simplified Corporation and how it requires a
deeper development in order to potentialize its use.
Key words: shadow director, simplified corporation, corporate law, company, company director,
director liability.
Introducción
El Derecho Societario plantea la dicotomía constante entre la protección del patrimonio de sus
socios o accionistas, así como el de sus acreedores, y la libertad de los empresarios de configurar
sus negocios a través de la manifestación de la autonomía de la voluntad. Por ello, es común
encontrar en la legislación colombiana normas altamente rigurosas y que abundan en formalismos,
frente normas que manifiestan el interés del legislador en promover la libertad de los negocios y
la creación de empresa.
En esa búsqueda de crear normas que se acompasen con las necesidades actuales de los
empresarios y que les permitan ejercer sus actividades comerciales, aparece, quizás, la regulación
más exitosa en materia de Derecho Societario en el ordenamiento jurídico colombiano: La ley
1258 de 2008. Luego de doce años desde su promulgación, la ley 1258 aún consagra aspectos de
estudio y desarrollo, como es el caso de la figura del administrador de hecho. Esta regulación cobra
pleno interés en la medida que consagra esa dicotomía mencionada inicialmente, el administrador
de hecho contemplado en las normas que tienen como bandera el desarrollo de la autonomía de la
voluntad privada, frente al riguroso régimen desarrollado en la ley 222 de 1995 que regula la
actividad de los administradores.
Como consecuencia de estas dos situaciones jurídicas es posible que surja un dilema para los
empresarios que quieren dirigir sus negocios a través de un vehículo societario como la S.A.S., sin
cargar con todos los deberes y prohibiciones que el régimen de administradores contempla. Al
barajarse la posibilidad de ser responsable en el grado establecido para los administradores surge
el cuestionamiento principal de esta investigación: ¿Cuál es la influencia de la regulación del
administrador de hecho en la constitución de S.A.S.?
Para encontrar respuestas a la pregunta planteada se llevó a cabo un proceso de estudio documental.
En primer lugar, se estudió el régimen de administradores consagrado en la ley 222 de 1995.
Posteriormente, se revisó la figura del administrador de hecho desde su regulación normativa en
el ordenamiento jurídico colombiano, así como las normas que aplican esta figura en el derecho
español. Adicionalmente, se llevó a cabo un estudio jurisprudencial y de decisiones administrativas
de la Superintendencia de Sociedades e igualmente se revisaron algunas decisiones proferidas por
el Tribunal Supremo español. De igual manera, se tomaron algunos conceptos desarrollados por
la doctrina nacional y comparada.
Comenzando el estudio y partiendo del régimen de administradores de la ley 222 con todos los
deberes que establece para estos, la responsabilidad solidaria e ilimitada frente a los perjuicios que
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