Flexibilización societaria. Un acercamiento a la sociedad por acciones simplificada a partir de la intervención de la superintendencia de sociedades - Núm. 112, Enero 2010 - Revista Facultad de Derecho y Ciencias Políticas - Libros y Revistas - VLEX 459163334

Flexibilización societaria. Un acercamiento a la sociedad por acciones simplificada a partir de la intervención de la superintendencia de sociedades

AutorNorma Nieto Nieto - Esteban Isaza Ramírez
CargoAbogada de la Universidad de Antioquia - Estudiante de último semestre de la Escuela de Derecho de la Universidad Eafit
Páginas43-79

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Flexibilización societaria. Un acercamiento a la Sociedad por Acciones Simplificada a partir de la intervención de la Superintendencia de Sociedades

Revista FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS. Vol. 40, No. 112 / p. 43-79

Medellín - Colombia. Enero-Junio de 2010, ISSN 0120-3886

Flexibilización societaria.

Un acercamiento a la Sociedad por Acciones

Simplificada a partir de la intervención de la Superintendencia de Sociedades1Corporate flexibility. An approach to simplified actions corporations from the regulation of Colombian Superintendence of Corporations. Flexibilisation sociétaire. Une approximation à la Société par Actions Simplifiée à partir de l’intervention de la Superintendance des Sociétés.

Norma Nieto Nieto2 Esteban Isaza Ramírez3Resumen

Este trabajo pretende mostrar las principales construcciones que en torno a la figura de la Sociedad por Acciones Simplificada ha desarrollado la Superintendencia de Sociedades colombiana a partir de sus conceptos emitidos desde el 6 de diciembre de 2008 hasta el 22 de febrero de 2010. Es uno de los productos de un proyecto de investigación que indaga sobre las garantías constitucionales para el derecho de libre asociación de los accionistas en la Ley 1258 de 2008 y permite concluir que todos los elementos jurídico económicos que definen el perfil de este tipo societario no son aún

1 Este artículo es uno de los resultados del proyecto de investigación denominado: “Derechos de los accionistas en la Ley 1258 de 2008, desarrollado en la línea de investigación en derecho de la empresa de la Escuela de Derecho de la Universidad Eafit. Intervienen como investigadores principales Ramiro Rengifo y Norma Nieto Nieto. Cuenta con financiación interna de la dirección de investigaciones de Eafit y está propuesto para desarrollarse entre el 20 de enero y el 10 de diciembre de 2010.

2 Norma Nieto Nieto es abogada de la Universidad de Antioquia, Especialista en Derecho de los Negocios de la Universidad Externado de Colombia, Magíster en Derecho Privado de la Universidad Pontificia Bolivariana y en la actualidad adelanta estudios de Doctorado en Derecho en la Universidad de Buenos Aires (Argentina). Correo electrónico: nnietoni@eafit.edu.co

3 Esteban Isaza Ramírez es estudiante de último semestre de la Escuela de Derecho de la Universidad

Eafit, miembro del semillero de investigación en derecho privado y participa como auxiliar de investigación en el proyecto. Correo electrónico: eisazar1@eafit.edu.co

Este artículo fue recibido el día 19 de febrero y aprobado por el Consejo Editorial en el Acta de Reunión Ordinaria n.°. 10 del 18 de mayo de 2010.

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claros para los agentes económicos y la Superintendencia de Sociedades empieza tímidamente a ofrecer algunos criterios orientadores.

Palabras claves: sociedad por acciones simplificada, derechos de los accionistas, conceptos Superintendencia de Sociedades.

Abstract

This paper aims at showing the main constructs that the Colombian Superintendence of Companies has developed around the figure of the Simplified Joint Stock Company from their concepts issued from December 6, 2008 to February 22, 2010. It is one of the products of a research project that explores the constitutional guarantees to the right of free association of shareholders in the Law 1258, 2008 and allows to conclude that the economic and legal elements that define the profile of this type of company are not yet clear for the all economic operators and the Superintendence of Companies begins timidly to offer some guiding criteria.

Key Words: simplified joint stock company, shareholder rights, concepts of the Superintendence of Companies.

Résumé

Ce document prétend montrer les principaux constructions développés par la Surintendance de Sociétés Colombiennes autour de la figure de la société par actions simplifiée, à partir de leur concepts émis du 6 décembre 2008 au 22 février 2010. Il est l’un des produits d’un projet de recherche qui explore les garanties constitutionnelles pour le droit de libre association des actionnaires dans la Loi 1258 du 2008. Il permet de conclure que tous les éléments juridiques et économiques qui définissent le profil de ce type de société, ne sont pas encore clairs pour les agents économiques, alors la Surintendance des Societetes timidement à offrir des critères d’orientation.Mots clés: société par actions simplifiée, droits des actionnaires, concepts de la Surintendance de Sociétés.

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Sumario

Introducción. 1. Tendencias hacia la flexibilización societaria en Colombia. 1.1. La Empresa unipersonal. Primer intento de superación de contractualismo y flexibilización de requisitos. 1.2. Las sociedades de pequeñas dimensiones. Los tropiezos del legislador. 1.3. La Sociedad por Acciones Simplificada. Unipersonalidad y flexibilización de requisitos. 2. La Sociedad por Acciones Simplificada y función consultiva de la Super-intendencia de Sociedades. 2.1. Formalidades para la creación y transformación a SAS. 2.2. Tipología de acciones y derechos de los accionistas.
2.2.1. Tipos de acciones de la Ley 1258 de 2008. 2.2.2. Derechos de los accionistas. 2.3. Transformaciones y conversiones a SAS. 2.4. Artículo 46 de la Ley 1258 de 2008. 3. Conclusiones. Referencias.

Introducción

El 5 de diciembre de 2008 se expidió en Colombia la Ley 1258 que crea las sociedades por acciones simplificadas, la irrupción de este tipo en el derecho societario colombiano permite ampliar las opciones disponibles4para los ciudadanos en cuanto a esquema de riesgo, forma de administración y estructura de capital de los entes con personificación jurídica para el desarrollo de emprendimientos comerciales diversos. Además, incluye importantes flexibilizaciones en cuanto a los requisitos de constitución de sociedades5y define el registro del documento que contiene el acto constitutivo ante la Cámara de Comercio del domicilio principal como único tramite para el surgimiento, publicidad y oponibilidad de la persona jurídica societaria.

Además la Sociedad por Acciones Simplificada permite por primera vez en Colombia, de forma técnica y clara, la constitución de sociedades unipersonales

4 Empresas unipersonales, Artículo 71 y siguientes de la Ley 222 de 1995; sociedades: colectivas, anónimas, de responsabilidad limitada, comanditas simples y por acciones regidas por las normas contenidas en el libro II del Código de Comercio; sociedades plurales de pequeñas dimensiones: colectivas, anónimas y de responsabilidad limitada a partir de la Ley 1014 de 2006 y el Decreto 4463 del mismo año y sociedades por acciones simplificadas autorizadas por la Ley 1258 de 2008.

5 Autorización para constitución por escrito privado, con duración indefinida y para el desarrollo de un objeto indeterminado siempre que comprenda actos lícitos de comercio Artículos 1y 5 Ley 1258 de 2008.

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nacidas de actos unilaterales de voluntad. El Artículo 98 del Código de Comercio vigente en Colombia, Decreto 410 de 1971, adhiere a la teoría contractualista de las sociedades en virtud de la cual las sociedades son un contrato y prescribe como requisitos de la esencia: pluralidad de sujetos que hagan un aporte con el ánimo de obtener utilidades a partir del desarrollo de una actividad económica. A su vez el sujeto que surge luego de otorgar la escritura pública de constitución conforme a los artículos 98 y 110 del Código ha nacido en virtud de un contrato. Sin embargo, aún desde el proyecto de Código de Comercio de 1958 se discutía en Colombia sobre una eventual superación del requisito de pluralidad a partir de corrientes internacionales y locales que defendían la teoría de la institución o debilitamiento de la teoría contractualista. Sin embargo, los redactores del proyecto de código en la exposición de motivos insistieron en conservar la adhesión a la pluralidad6 de sujetos como requisito de existencia.

Este trabajo se divide en tres partes principales. La primera abordará el tema de las tendencias normativas hacia la flexibilización societaria en Colombia; la segunda, un acercamiento a la figura de la sociedad por acciones simplificada desde el análisis de los conceptos que sobre el tema ha emitido la superintendencia de sociedades y la tercera presenta las principales conclusiones del trabajo.

Tendencias hacia la flexibilización societaria en Colombia

Desde antes de la Ley 222 de 1995 se pueden identificar varios eventos de unipersonalidad y flexibilización societaria en Colombia. El Artículo 218 del Código de Comercio consagra las causales generales de disolución de las sociedades. En su numeral 3 preceptúa: “Por reducción del número de asociados a menos del

6 “Este primer capítulo tiene por objeto algunas nociones y principios generales que encuadran el negocio jurídico de formación de una sociedad comercial dentro de los contratos regulados por el derecho privado. Desde la misma denominación del capítulo se define la cuestión que se ha discutido en la doctrina moderna en el sentido de que la sociedad se forma por un contrato que da forma al animus societatis y que regula los diversos ángulos de ese acuerdo de voluntades que la comisión no ha querido emancipar de la técnica del contrato y encuadrar dentro de nociones que, como la de la institución, tienen precisamente el defecto de ser cómodas para la especulación doctrinal porque son demasiado vagas, según la justa censura de Savatier y de Ripert” (Cock, 1958).

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