Status jurídico y fundamento constitucional del principio de proporcionalidad
| Autor | Carlos Bernal Pulido |
| Cargo del Autor | Abogado egresado de la Universidad Externado de Colombia |
| Páginas | 639-778 |
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capítulo quinto
status jurídico y fundamento constitucional
del principio de proporcionalidad
SumarIo: I. El status jurídico del principio de proporcionalidad.
1. El principio de proporcionalidad como principio general
del Derecho. 2. El principio de proporcionalidad como límite
de los límites a los derechos fundamentales. 3. El principio de
proporcionalidad como criterio estructural para la determina-
ción del contenido de los derechos fundamentales vinculante
para el Legislador. 3.1. El desempeño del principio de propor-
cionalidad como criterio en el control de constitucionalidad
de las leyes. 3.1.1. El principio de proporcionalidad como
argumento estructural para la fundamentación externa de la
premisa mayor de las sentencias de constitucionalidad. 3.1.2.
Las diferencias entre el principio de proporcionalidad y otros
conceptos que intervienen en la fundamentación externa de
la premisa mayor. 3.1.2.1. El principio de proporcionalidad y
los cánones tradicionales de la interpretación jurídica. 3.1.2.2.
El principio de proporcionalidad y los principios específicos
de la interpretación constitucional. 3.1.2.3. El principio de
proporcionalidad y la garantía del contenido esencial. 3.1.2.4.
El principio de proporcionalidad y la ponderación. 3.2. El
principio de proporcionalidad y la diferencia entre las reglas
y los principios. 3.2.1. La distinción entre reglas y principios.
3.2.1.1. La distinción entre reglas y principios en la teoría de
R. Dworkin. 3.2.1.2. La distinción entre reglas y principios en
la teoría de R. Alexy. 3.2.2. Reglas, principios, derechos funda-
mentales y el principio de proporcionalidad. 3.2.3. La distinción
entre reglas y principios y el principio de proporcionalidad
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como criterio estructural para la determinación del contenido
de los derechos fundamentales. 3.2.3.1. ¿Cuándo una norma
es una regla y cuándo una norma es un principio? 3.2.3.2. Los
casos en que debe aplicarse el principio de proporcionalidad.
3.2.3.3. Los subprincipios de la proporcionalidad como reglas.
II. Fundamento constitucional del principio de proporcionali-
dad. 1. La fundamentación del principio de proporcionalidad
en el carácter jurídico de los derechos fundamentales. 2. Fun-
damentación del principio de proporcionalidad en el valor
proporcionalidad en el principio del Estado de Derecho del art.
1.1. CE. 4. Fundamentación del principio de proporcionalidad
en el principio de interdicción de la arbitrariedad del art. 9.3
CE. Conclusiones del Capítulo Quinto.
Un análisis completo de la racionalidad conceptual del prin-
cipio de proporcionalidad debe comenzar con una aclaración
de su status jurídico y de su fundamento constitucional.
Esta exigencia se deriva del hecho de que, a diferencia de
lo que ocurre en otros países, este principio no ha recibido
una tipificación expresa en la Constitución española. No se
trata de un principio constitucional en el sentido estricto de
la expresión, es decir, de un principio tipificado y caracte-
rizado de antemano en el texto de la Constitución. Como
consecuencia, su empleo como figura perteneciente a la
dogmática de los derechos fundamentales y su aplicación
por parte de la jurisdicción constitucional solo pueden ser
admisibles si se aclara de antemano qué tipo de ente jurídico
es este principio y de dónde recibe su validez. Esta es una
necesidad que se deriva de la exigencia de claridad concep-
tual que debe imperar en la dogmática constitucional, en
cuanto disciplina del conocimiento, así como del principio
democrático. En un Estado democrático de Derecho la ley
tiene una dignidad privilegiada, porque es, al menos en
teoría, el producto de la deliberación entre los representan-
tes del pueblo. Como fruto de esta dignidad, toda ley está
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revestida con la presunción de constitucionalidad que solo
se desvirtúa cuando se demuestra con argumentos vigorosos
que aquella ha transgredido alguna de las disposiciones
de la Constitución. El principio de proporcionalidad no
aparece consagrado en ninguna disposición de los derechos
fundamentales, sino que forma parte de las argumentacio-
nes del Tribunal Constitucional, que en cada caso intentan
evidenciar la compatibilidad o la incompatibilidad de la ley
con la Constitución. La presunción de constitucionalidad
de la ley impone que dichas argumentaciones del Tribunal
se construyan con piezas conceptuales sólidas, provistas de
un reconocimiento general, y no con meras entelequias o
expedientes retóricos. Por esta razón, el empleo del principio
de proporcionalidad en la fundamentación de las sentencias
de constitucionalidad de las leyes solo puede ser considera-
do como legítimo en la medida en que la índole jurídica, el
fundamento, la estructura y las propiedades conceptuales
de esta figura sean inteligibles para los participantes en la
práctica jurídica.
En segundo lugar, una lectura pormenorizada de la
bibliografía que se ha ocupado del principio de proporcio-
nalidad revela que esta figura siempre ha estado en el centro
de múltiples controversias terminológicas y conceptuales.
Como observamos en la Primera Parte, la magnitud de
estas discusiones ha llevado a algunos autores a oponerse
a la aplicación del principio de proporcionalidad, con el
argumento de que se trata de una noción vacua y oscura,
que se presta para enmascarar inclusive los más desmesu-
rados ejercicios de decisionismo judicial. Esta crítica deja
al descubierto la necesidad de precisar cuál es el status ju-
rídico de esta figura –si se trata de un principio, una regla,
un standard jurisprudencial, un argumento o un deber–, y
cuáles son las relaciones de sinonimia total o parcial que
existen entre este principio y otras figuras afines, tales como
la ponderación, los argumentos interpretativos teleológico
y sistemático, los principios específicos de la interpretación
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