¿Cómo ven las declaraciones y garantías los tribunales de arbitraje en Colombia? - Núm. 23, Enero 2021 - Universitas Estudiantes - Libros y Revistas - VLEX 873476041

¿Cómo ven las declaraciones y garantías los tribunales de arbitraje en Colombia?

AutorJuan Pablo Gómez Moreno - Luis Armando Tolosa Quintero
CargoAbogado de la Universidad de los Andes. Estudiante de la Especialización en Derecho de los Negocios Internacionales de la misma universidad. Bogotá, Colombia, jp.gomez1102@ gmail.com. - Abogado de la Universidad de los Andes. Estudiante de la Especialización en Legislación Financiera de la misma universidad. Bogotá, Colombia, la.tolosa10...
Páginas11-42
ISSN 1794-5216
Univ. Estud. Bogotá (Colombia) Nº 23: 11-42, Enero-Jun io 2021
¿CÓMO VEN LAS DECLARACIONES Y GARANTÍAS
LOS TRIBUNALES DE ARBITRAJE EN COLOMBIA?*
THE ASSESSMENT OF REPS AND WARRANTIES
CLAUSES BY ARBITRAL TRIBUNALS IN COLOMBIA
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***
Fecha de recepc ión: 10 de marzo de 2021
Fecha de acepta ción: 07 de junio de 2021
Disponible en l ínea: 30 de junio de 2021
RESUMEN
Las cláusulas de declaraciones y garantías, originarias del derecho
anglosajón, son muy comunes hoy en la práctica contractual en
Colombia. De hecho, a la fecha han surgido varias controversias
en el país en el contexto de estas cláusulas y los contratos que las
incorporan. Estas cláusulas suponen la interpretación de institu-
ciones atípicas para la legislación nacional y han sido tratadas en
su mayoría por tribunales de arbitraje. El entendimiento que se ha
dado a la naturaleza y alcance de estos conceptos en estas decisio-
nes incorpora una gran cantidad de contenido sustancial que ha
sido poco discutido, enfocando el debate académi co sobre estos
temas en unos pocos asuntos como las cláusulas limi tativas de res-
ponsabilidad.
* Agradecemo s especialmente a Rebeca Moncayo por su a compañamiento y a Nicolás Caballe ro
por sus valiosos come ntarios en la revisión de una ve rsión anterior de este art ícu lo.
** Abogado de l a Universida d de los Andes. Estudiante de la Espe cialización en De recho de
los Negocios Internacionales de la misma universidad. Bogotá, Colombia, jp.gomez1102@
gmail.com.
*** Abogado de la Universidad de los Andes. Est udiante de la Especialización en Legislación Fi-
nanciera de la mis ma universidad. Bogotá, Colombia , la.tolosa10@uniandes.edu.co.
JUAN PABLO GÓMEZ MORENO, LUIS ARMANDO TOLOSA QUINTERO
Univ. Estud. Bogotá (Colombia) Nº 23: 11-42, Enero-Jun io 2021
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En su mayoría, el desarrollo de estas guras se da cada día en la
práctica contractual, manteniendo alejado el debate académi co so-
bre un tema recurrente y muy interesante. Esto hace necesario un
esfuerzo por analizar y contrastar las reglas que han denido los tri-
bunales de arbitraje en el país que se han enfrentado a las comple-
jas preguntas jurídicas sobre las declaraciones y garantías. De esta
forma, este artícu lo no busca adentrarse con absoluta profundidad
en detalles muy especícos, sino plantear un estudio panorámi co
de los problemas y reglas denidos en estos casos, para promover
un mayor debate sobre estos temas que pueda llevar al desarrollo
de discusiones más activas sobre estos asuntos.
 Representaciones, garantías, arbitraje, responsa-
bilidad, contrato de compraventa de acciones.
ABSTRACT
The use of representations and warranties is becoming increasin-
gly common in Colombia’s contractual practices. In fact, several
disputes have arisen in the country in the context of these clauses
and the contracts that incorporate them. These clauses entail the
interpretation of atypical institutions in light of local regulations
and have been mostly assessed by arbitration tribunals. The un-
derstanding that has been given to the nature and scope of such
clauses in these decisions incorporate a large amount of substantial
content that has been discussed too briey, and academic debate on
these issues has focused on very few issues such as the limi tation
of liability clauses.
For the most part, the development of these gures is done every
day in contractual practices, while the academic debate has avoided
such recurring and very interesting topic. This requires an eort to
analyze and contrast the rules that have been dened by arbitration
tribunals in the country that have faced complex legal questions
about these clauses. In this context, this article does not seek to del-
ve into very specic details in absolute depth, but rather to propose
a panoramic study of the problems and rules dened in these cases.
This in order to promote a greater debate on these issues that may
lead to the development of more active discussions on these matters.
Representations, warranties, arbitration, liability, share
purchase agreement.
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1. INTRODUCCIÓN
En Colombia, es común el uso de cláusulas de declaraciones y garantía s
(“”) para asignar riesgos entre las part es en transacciones complejas. Asi-
mismo, son cada vez más frecuentes las cont roversias contractuales en torno a
las D&G, las cuales han sido interpretada s de formas distintas por diferentes
tribunales de arbitraje. Como usu almente est as se usan en grandes proyectos,
las par tes busca n en los árbitros conocimiento especializado. Sin embargo, el
carácter atípico de las D&G y las diversas opiniones sobre su naturaleza jurídi-
ca pueden crear confusión e insegu ridad para las partes.
Por este motivo, es importante identicar y analizar de forma crítica las
nociones que se han tenido sobre las D&G, a efectos de promover la armoniza-
ción de estos conceptos en cont roversias futuras. Ahora bien, aunque hay gran
cantidad de contenido relevante sobre las D&G en la doctrina y las decisiones
arbitrales, la gran mayoría de trabajos de investigación sobre estas instituciones
jurídicas se ha centrado en la responsabilidad asociad a a ellas. Por tanto, otros
asuntos discutidos en detalle por los t ribunales de arbitraje, tales como la nat u-
raleza de estas guras contractuales, aún no han sido revisados a profundidad y
ameritan un esfuerzo por identicarlos y tratarlos con mayor extensión.
A partir de esta agenda de i nvestigación, este artícu lo tiene por obje to con-
textualizar de forma integral el est ado actu al de las interpreta ciones arbitrales
en torno a las D&G en Colombia. Particu larmente, el análisis se centrar á en las
D&G en el contexto de los contratos de compraventas de acciones. Este artícu lo
no pretende hacer un anál isis en detalle de todas las posibles discusiones que
podrían tenerse sobre las D&G a la luz del derecho colombiano o de las con-
troversias relacionadas con este tipo de cláusulas y contratos. Sin embargo,
busca profundi zar en temas que ya se han investigado y abrir de forma breve
nuevos debates sobre puntos que no se han discutido más allá de los laudos que
aquí se estudian.
En pa rticu lar, serán analizadas las posiciones de ocho tribu nales de a rbi-
traje entre 2005 y 2020 sobre dos asuntos. Primero, naturaleza jurídica de las
D&G, incluyendo aspectos como su clasicación legal y los efectos jurídicos
asociados a estas. Segundo, responsabilidad jur ídica asociada a estas cláusulas,
donde se discutirán temas como el régi men legal o convencional de estas, su
carácter objetivo o subjetivo, la relación con la debida diligencia y las cláusulas
limi tativas de responsabilida d. Cada uno de estos temas per mitiría una investi-
gación detallada y autónoma, sin emba rgo, el propósito de este texto es sugerir
reexiones de interés sobre una línea temática poco discutida.

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