Sentencia de Tutela nº 952/05 de Corte Constitucional, 9 de Septiembre de 2005

Sentencia T-952/05

DERECHO A LA SALUD-Condiciones para realización de tratamiento excluido del POS/DERECHO A LA SALUD DE PERSONA DE LA TERCERA EDAD-Prestación de servicio médico

Reiteración de Jurisprudencia

Referencia: expediente T-1157228

Acción de tutela instaurada por P.A.G.M., en representación de su esposa M.A.M.O., contra la Dirección Seccional de Salud de Antioquia Mediante auto del 12 de agosto de 2005, la Sala de Selección Número Ocho seleccionó el expediente T-1157228..

Magistrado Ponente

Dr. MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA

Bogotá D. C., nueve (9) de septiembre de dos mil cinco (2005).

Teniendo en cuenta que el problema jurídico que suscita la presente acción de tutela ya ha sido objeto de otros pronunciamientos por parte de esta Corporación, la Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional decide reiterar lo dispuesto por la jurisprudencia para este tipo de casos. Por tal razón, de acuerdo con sus atribuciones constitucionales y legales, la presente sentencia será motivada brevemente. Con base en lo dispuesto por el Decreto 2591 de 1991 (artículo 35), la Corte Constitucional ha señalado que las decisiones de revisión que se limiten a reiterar la jurisprudencia pueden ''ser brevemente justificadas''. Así lo ha hecho en varias ocasiones, entre ellas, por ejemplo, en las sentencias T-549 de 1995 (MP J.A.M., T-396 de 1999 (MP E.C.M., T-054 de 2002 (MP M.J.C.E., T-392 de 2004 (MP J.A.R.) y T-959 de 2004 (MP M.J.C.E.).

1. P.A.G.M., actuando en nombre de su esposa, la señora M.A.M.O., presentó acción de tutela en contra de la Dirección Seccional de Salud de Antioquia, pues considera que esa entidad ha desconocido los derechos de su esposa a la vida, a la seguridad social y a la vida digna, en conexidad con el derecho a la salud, al haber demorado injustificadamente la prestación de un servicio de salud (remisión para manejo por especialista) que necesita según lo dispuesto por su médico tratante Señala el accionante en la demanda que desde el mes de abril de 2005 su esposa empezó a ''sufrir dolor y sensación de ardor en el estómago acompañado de náuseas'' y que consultó una unidad hospitalaria, donde le diagnosticaron que tenía una ''masa pulsátil en mesogastrio'' (folio 1 del expediente). Según consta en el expediente, el 27 de mayo de 2005, la señora M.A.M. fue valorada en la ESE Metrosalud y se ordenó su remisión ''para manejo especializado'', y en la casilla destinada a anotar el servicio al que se remitía, el médico que la valoró señaló que se a ''cirugía'' (folio 6 del expediente).

   Respecto al estado actual de salud de su esposa, afirma el señor P.A. en la demanda lo siguiente: ''mi esposa se encuentra bastante enferma pues el dolor es intenso y constante, ha perdido mucho peso y a pesar de alimentarse siempre manifiesta sensación de hambre''. (folio 1 del expediente). , a pesar de que dicho servicio (1) está contemplado dentro del plan obligatorio de salud que la cobija De las pruebas aportadas al expediente existe duda acerca de si la señora M.A. pertenece al régimen subsidiado de salud o si se encuentra ''vinculada'' al sistema de salud. En la demanda, su esposo afirma que pertenecen al nivel 2 del Sisben (aporta copia reciente de la encuesta que les fue realizada, folio 5 del expediente) y señala que no les ha sido asignada ninguna ARS. Por tal razón se entendería que hacen parte de la población vinculada al régimen de salud. Sin embargo, en la contestación de la demanda la Dirección Seccional de Salud de Antioquia señala que la señora M.A. se encuentra afiliada a Comfenalco ARS (folio 10 del expediente). Por tal razón, se entendería que pertenece al régimen subsidiado de salud.

   Al margen de esta discusión, se evidencia que el manejo por especialista que requiere la señora M.A. se encuentra incluida tanto en el régimen subsidiado de salud como dentro de los servicios médicos que las entidades territoriales deben suministrarle a población ''vinculada''. y (2) fue solicitado a la entidad en-car-ga-da de garantizar la prestación del servicio Respecto a la demora en la autorización de la atención especializada que requiere su esposa, el accionante señala lo siguiente en la demanda: ''(...) desde el 27 de mayo de 2005 fue remitida para MANEJO ESPECIALIZADO POR CIRUGÍA, pero al solicitar autorización ante el SERVICIO SECCIONAL DE SALUD DE ANTIOQUIA responden que no tiene citas con cirujanos y debemos estar llamando a un número telefónico que suministran, en el cual es difícil que contesten y cuando lo hacen indican que debemos seguir insistiendo''. (folio 1 del expediente). . El Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Medellín, actuando como juez de única instancia, decidió negar la tutela pues consideró que la entidad demandada no es la encargada de suministrar el servicio de salud que le fue ordenado a la señora M.A. por su médico tratante. Acogiendo lo señalado por la Dirección Seccional de de Salud de Antioquia Es importante resaltar que en su contestación, la Dirección Seccional de Salud de Antioquia se limita a afirmar que la señora M.A. se encuentra afiliada a la ARS Comfenalco. Sin embargo, no aporta prueba alguna de esta afiliación (folio 10 del expediente)., el juez de instancia consideró que si la accionante está afiliada a la ARS Comfenalco, la acción de tutela debió haber sido presentada contra esta entidad y no contra la citada Dirección Seccional de Salud. Por tal razón, la cuestión a resolver en el presente caso es si la señora M.A. tiene derecho a que se le preste el servicio de salud ordenado por su médico tratante desde hace más de tres meses y cuál es la entidad responsable de garantizar dicha prestación.

2. La jurisprudencia constitucional ha señalado que toda persona tiene derecho a que se le garantice el acceso efectivo a los servicios médicos contemplados dentro de los planes obligatorios de salud, La Sala Plena de la Corte Constitucional ha señalado que ''(...) el Sistema General de Salud creado por el constituyente de 1991 y desarrollado por el legislador en 1993, se estableció con el objetivo esencial de proteger la salud como derecho y servicio público esencial de todos los habitantes en Colombia. Y cada uno de éstos, en la medida en que debe estar afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Salud, previo el pago de una cotización o a través del subsidio que se financia con recursos fiscales, de solidaridad y los ingresos propios de los entes territoriales, recibe un Plan Integral de protección de la salud, con atención preventiva, médico-quirúrgica y medicamentos esenciales, denominado Plan Obligatorio de Salud. || Cada persona, entonces, como titular de ese derecho --fundamental cuando están de por medio derechos inherentes, esenciales e inalienables para ella--, tiene la garantía constitucional y legal para exigir su efectividad obviamente dentro de los límites y las restricciones propias de un Estado que como el colombiano, carece de los recursos indispensables para suministrar este servicio con cubrimiento y con condiciones plenas, pues el déficit fiscal y presupuestario por el que atraviesa hace que los recursos destinados a la salud sean insuficientes, tal como lo reconoció esta misma Corporación en la sentencia SU-480 de 1997.'' Sentencia SU-819 de 1999 (MP A.T.G.) En este caso se unificó la jurisprudencia constitucional acerca del Sistema de Seguridad Social en Salud. a la vez que ha indicado que el derecho a la salud puede ser protegido por el juez de tutela cuando se encuentra en conexidad directa con el derecho a la vida o el derecho a la integridad física. Desde su inicio la jurisprudencia constitucional ha señalado que los derechos sociales, económicos y culturales deben ser considerados fundamentales en aquellos casos en que estén en conexidad ''con un principio o con un derecho fundamental''. Sentencia T-406 de 1992 (MP Ciro Angarita Barón) Esta posición jurisprudencial, acogida rápidamente por otras Sala de Revisión de la Corte Constitucional (v.gr., sentencia T-571 de 1992; MP J.S.G., ha sido sostenida de manera continua e ininterrumpida hasta el momento. Entre otras, pueden consultarse las sentencias T-248 de 1998 (MP J.G.H.G., T-884 de 2004 (MP Humberto Sierra Porto), T-945 de 2004 (MP R.E.G.) y T-1019 de 2004 (MP Marco G.M.C.. No obstante, existen casos en los que la acción de tutela procede directamente, sin necesidad de demostrar conexidad alguna, como ocurre con los niños, cuyo derecho a la salud es fundamental (art. 44, CP) y con personas que se encuentran en `relación especial de sujeción' (--por ejemplo, personas que prestan servicio militar o personas privadas de la libertad, al respecto ver sentencia T-687 de 2003; M.E.M.L.--). Por tal razón, la ''(...) protección por vía de tutela del derecho a la salud procede cuando los prestadores del servicio inaplican una norma existente sobre éste servicio y ponen en riesgo con este hecho la vida de una persona (...).'' En tales términos, la Corte Constitucional reiteró su posición jurisprudencial en la sentencia T-736 de 2004 (MP Clara I.V.H.. Esta protección constitucional, sostiene reiteradamente esta Corporación, ha de otorgarse no sólo cuando existe un peligro inminente de muerte, La Corte Constitucional ha señalado a lo largo de su jurisprudencia que la protección del derecho a la vida no sólo comprende la posibilidad de subsistencia biológica. Al respecto, entre otras, pueden consultarse las sentencias T-248 de 1998 (MP J.G.H.G., T-260 de 1998 (MP F.M.D., T-1034 de 2001 (MP Marco G.M.C., T-927 de 2004 (MP A.T.G.) y T-1005 de 2004 (MP Alfredo Beltrán Sierra). sino también cuando se afecta la integridad física o mental de una persona. Para la jurisprudencia constitucional ''(...) no brindar los medicamen-tos previstos en cualquiera de los planes obligatorios de salud, o no permitir la realización de las cirugías amparadas por el plan, constituye una vulneración al derecho fundamental a la salud.'' En la sentencia T-736 de 2004 (MP Clara I.V.H.) la Corte consideró que imponer costos económicos no previstos por la ley a una persona para acceder al servicio de salud que requiere ''(...) afecta su derecho fundamental a la salud, ya que se le imponen límites no previstos en la ley, para que acceda a su tratamiento, y a la vez la entidad se libra de su obligación de brindar integralmente los tratamientos y medicamentos al paciente.'' En esta ocasión la Corte consideró especialmente grave la violación del derecho del accionante, por tratarse de una persona de la tercera edad. Previamente, en la sentencia T-538 de 2004 (MP Clara I.V.H.) la Corte consideró violatorio del derecho a la salud de una persona cambiar un servicio incluido dentro del Plan Obligatorio (oxígeno con pipetas) por otro, también incluido dentro del Plan (oxígeno con generador), que resulta más oneroso para el paciente.

   Así pues, una persona inscrita en el régimen de salud contributivo o subsidiado tiene derecho a reclamar mediante acción de tutela la prestación de un servicio de salud cuando éste (i) está contemplado por el Plan Obligatorio de Salud (POS o POS-S), Por ejemplo, en la sentencia T-757 de 1998 (MP A.M.C., fundándose en conceptos médicos que indicaban que el servicio de salud solicitado (una cirugía) no era necesario para conservar la vida ni la integridad de la accionante, la Corte consideró que la decisión de la entidad accionada de no autorizar la prestación del servicio se ajustó a derecho, ''(...) toda vez que a la actora no se le practicó la cirugía (...) porque no se encuentra prevista dentro del manual de actividades, intervenciones y procedimientos del plan obligatorio de salud en el sistema general de seguridad social en salud (...)''. (ii) fue ordenado por su médico tratante adscrito a la entidad prestadora del servicio de salud correspondiente, El médico tratante correspondiente es la fuente de carácter técnico a la que el juez de tutela debe remitirse para poder establecer qué servicios médicos requiere una persona. Esta posición ha sido fijada, entre otros, en los fallos T-271 de 1995 (M.P.A.M.C., SU-480 de 1997 (M.P.A.M.-tí-nezC., SU-819 de 1999 (M.P.Á.T.G., T-076 de 1999 (MP A.M.C., y T-344 de 2002 (MP M.J.C.E.). (iii) es necesario para conservar su vida o su integridad Desde los inicios de la jurisprudencia constitucional en la sentencia T-484 de 1992 (MP F.M.D., la Corte ha considerado que el derecho a la salud es tutelable cuando valores y derechos constitucionales fundamentales como la vida están en juego; posición jurisprudencial amplia y continuamente reiterada. y (iv) fue solicitado previamente a la entidad encargada de prestarle el servicio de salud, la cual o se ha negado o se ha demorado injustificadamente en cumplir su deber. En los casos en los que una persona presente una acción de tutela contra una entidad encargada de promover el servicio de salud, ha reiterado la Corte, debe tenerse en cuenta que ''(...) es un requisito de procedibilidad el requerir previamente a la EPS o ARS, la atención médica o el suministro de medicamentos o procedimientos (...)'' que se necesitan. (Sentencia T-736 de 2004; MP Clara I.V.H.. La Corte Constitucional ha concedido el amparo de tutela en casos similares, una vez verificadas las condiciones aquí señaladas. En la sentencia T-042 de 1996 (MP C.G.D., por ejemplo, la Corte señaló: ''En conse-cuencia, la condición de afiliada al Instituto de Seguros Sociales de la señora S.A., la hace acreedora de las prestaciones propias del derecho subjetivo a la seguridad social, específicamente de aquellas que se relacionan con la recuperación de su salud, por lo que estaba legitimada para exigirla del ISS cuando acudió a esa institución en procura de alivio. || Se encuentra acreditado también, que han transcurrido más de veintisiete (27) meses desde que el especialista asignado para tratarla ordenó programar la cirugía que requiere, y el Instituto de Seguros Sociales no ha atendido tal orden, suspendiendo así, de hecho e injustificadamente, el pago de las prestaciones de salud que debe a la actora por su condición de afiliada-jubilada, aduciendo como única razón de su irregular proceder, su propia ineficiencia. || Por el lapso arriba anotado, la señora S.A. ha tenido que padecer, sin el auxilio médico que se le debió prestar, el dolor persistente y la disminución funcional de su pierna izquierda, generados por la deformación de la cabeza del fémur. La omisión del ISS no sólo ha afectado seriamente la integridad física de la actora, sino también su tranquilidad personal, lo que redunda en el desconocimiento de su derecho a una vida digna. || De todo lo expuesto se concluye que el derecho a la seguridad social, en lo que corresponde específicamente con el derecho a la salud de la actora, tiene el carácter de derecho fundamental; además, está probado que tal derecho ha sido vulnerado, y que la violación es imputable al Instituto de Seguros Sociales.''

3. La Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional reiterará la jurisprudencia referida porque de acuerdo con ésta a la señora M.A.M. se le ha desconocido su derecho a la salud en conexidad con el derecho a la integridad física. En efecto, a la señora M.A., de quien se desconoce si efectivamente está afiliada al régimen subsidiado de salud, tal como lo afirma la entidad demandada, o si continúa siendo una persona vinculada al sistema de salud, tal como lo afirma su esposo en la demanda, no se le ha prestado un servicio médico (manejo por especialista) (i) contemplado dentro del Plan Obligatorio, (ii) ordenado por su médico tratante Folio 6 del expediente., (iii) que es necesario para conservar su integridad física Desde el mes de abril del año 2005 a la señora M.A. se le detectó una ''masa pulsátil en mesogastrio''. Señala su esposo en la demanda que ella sufre de intensos dolores abdominales, náuseas y ardor en el estómago (folios 1 y 6 del expediente). y (iv) que fue solicitado previamente a la entidad encargada de prestarle el servicio de salud. Respecto a la solicitud del servicio médico requerido ante la Dirección Seccional de Salud demandada, el accionante señala lo siguiente en la demanda: ''(...) desde el 27 de mayo de 2005 fue remitida para MANEJO ESPECIALIZADO POR CIRUGÍA, pero al solicitar autorización ante el SERVICIO SECCIONAL DE SALUD DE ANTIOQUIA responden que no tiene citas con cirujanos y debemos estar llamando a un número telefónico que suministran, en el cual es difícil que contesten y cuando lo hacen indican que debemos seguir insistiendo''. (folio 1 del expediente).

   Respecto de estas afirmaciones, la Dirección Seccional de Salud de Antioquia no se pronuncia en la contestación de la demanda (folios 9 y 10 de la demanda).

   Ahora bien, toda violación al derecho a la salud es aún más grave cuándo quien la padece es un sujeto de especial protección constitucional, como las niñas y los niños -cuyo derecho a la salud es fundamental por expreso mandato de la Constitución (art. 44, CP)-, las personas de la tercera edad, los discapacitados, las mujeres embarazadas y, en general, personas que se encuentren en una situación de debilidad manifiesta (art. 13, CP). Tal situación ocurre en el presente caso, dado que la señora M.A., cuyos derechos fueron desconocidos, es una persona de la tercera edad. La señora M.A.M. tiene 61 años de edad.

   Respecto a la entidad responsable de prestarle el servicio médico a la señora M.A., es importante señalar que si bien en la contestación de la demanda la Dirección Seccional de Salud de Antioquia afirmó que la señora M.A. se encuentra afiliada a la ARS Comfenalco, esta entidad no aportó constancia de tal afiliación y, de otro lado, los esposos G.M. no han sido informados acerca de la misma -prueba de ello es que no han acudido a esta ARS sino a la red pública de salud En la demanda, el señor P.A. señala que su esposa ha recibido atención médica en la Unidad Hospitalaria del barrio Castilla y en Metrosalud ESE (folio 1 del expediente). y afirman en la demanda que no están afiliados a ninguna ARS-.

   Dadas las circunstancias fácticas antes señaladas, la Sala Tercera de Revisión asumirá que la accionante continúa afiliada al sistema general de seguridad social en salud en calidad de persona vinculada.

   Por tal razón, tal como lo ha establecido la jurisprudencia constitucional, Respecto a las entidades responsables de atender las afectaciones de salud de la llamada ''población vinculada al sistema'', ver entre otras, las siguientes sentencias: T-1224 de 2004 (MP: R.E.G., T-053 de 2002 (MP: M.J.C.E., T-1304 de 2001 (MP: M.G.M.C. y T-1151 de 2001 (MP: A.T.G.. en concordancia con la Ley 100 de 1993 y la Ley 715 de 2001, es la entidad territorial, en este caso, la Dirección Seccional de Salud de Antioquia, la entidad responsable de garantizar la prestación de los servicios de salud que le fueron ordenados a la señora M.A.M.O..

   Así pues, la Sala Tercera de Revisión revocará el fallo de instancia y ordenará a la Dirección Seccional de Salud de Antioquia que, si aún no lo ha hecho, garantice a la señora M.A.M.O., dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a la notificación de esta sentencia, la prestación del servicio de salud ordenado por el médico tratante (manejo por especialista), dada la masa pulsátil en mesogastrio que le fue diagnosticada en el mes de abril del año en curso. En todo caso, la prestación de este servicio médico deberá realizarse a más tardar dentro de los ocho días calendario siguientes a la notificación de esta sentencia.

   En el evento de que la señora M.A. efectivamente se encuentre afiliada a la ARS Comfenalco, la Dirección Seccional de Salud de Antioquia tiene la opción de coordinar con esta entidad que se haga cargo de asegurar la prestación del servicio médico requerido, siempre y cuando cumpla con los plazos establecidos en esta sentencia para la prestación del mismo.

   Finalmente, es importante señalar que la Corte Constitucional se ha pronunciado con anterioridad acerca de las condiciones en las que se debe efectuar el traslado de un afiliado, de un agente asegurador (EPS, ARS o entidad territorial Las entidades territoriales son los agentes aseguradores de la población vinculada al sistema general de salud. ) a otro. Sentencia C-800 de 2003 (MP: M.J.C.E.). En esta sentencia se declaró exequible el artículo 43 de la Ley 789 de 2002, en el entendido de que, en ningún caso se podrá interrumpir el servicio de salud específico que se venía prestando, cuando de él depende la vida o la integridad de la persona, hasta tanto la amenaza cese u otra entidad asuma el servicio, salvo la expresión ''hasta por un período de seis (6) meses verificada la mora'', el cual fue declarado inexequible.

   Al respecto, en la sentencia C-800 de 2003 se dispuso lo siguiente:

   ''La EPS debe garantizar la continuidad del servicio de salud para proteger los derechos del paciente, hasta tanto la nueva entidad encargada de prestar el servicio en cuestión asuma sus obligaciones legales y los continúe efectivamente prestando. La EPS y las entidades territoriales correspondientes son responsables, en sus respectivas órbitas de acción, de que el traslado del paciente de la EPS a la nueva entidad sea lo más cuidadoso posible y no conlleve afectación alguna de la vida o integridad del paciente puesto que sus derechos constitucionales prevalecen, razón por la cual el servicio médico específico no puede ser interrumpido'' Es importante señalar que si bien la regla establecida en esta sentencia hace referencia al traslado de un afiliado, de una EPS a otro agente asegurador, esta regla es aplicable a los traslados de agentes aseguradores y administradores (ARS, entidades territoriales y EPS) en general. La sentencia aludió a los traslados de una EPS a otro agente asegurador en la medida que se trataba de una sentencia de constitucionalidad y que la norma acusada (Art. 43 de la Ley 789 de 2002) hacía referencia sólo a este tipo de traslados.

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   En mérito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitución Política,