Concepto nº 220-037730, de Superintendencia de Sociedades, de 31 de Julio de 2007
Oficio 220-037730 del 31 de julio de 2007
Asunto: Derecho de preferencia frente a las operaciones de adquisición
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2007-01-132557, por medio del cual eleva una consulta relacionada con la aplicación del derecho de preferencia en un proceso de adquisición de una sociedad en comandita por parte de una sociedad anónima (c), en donde aquella es accionista en una sociedad anónima (b) que contempla en sus estatutos sociales el derecho de preferencia en la enajenación de acciones.
Sobre el particular, y en aras de una mayor claridad a su consulta, este Despacho procede a dar respuesta a la misma, bajo el supuesto de que en el caso planteado se está en presencia de alguna de las siguientes situaciones:
Una fusión por absorción en la que la sociedad en comandita es absorbida por la sociedad anónima (c).
Una adquisición de la mayoría de las participaciones de capital de la sociedad en comandita por parte de la sociedad anónima (c).
Una adquisición de la totalidad de los activos de la sociedad en comandita por parte de la sociedad anónima (c).
Teniendo en cuenta las hipótesis antes señaladas, es preciso entonces analizar cómo opera el derecho de preferencia en cada una de ellas.
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- FUSIÓN POR ABSORCIÓN FRENTE AL DERECHO DE PREFERENCIA
Como operación de reorganización empresarial que comporta la fusión, la misma genera una serie de efectos jurídicos y económicos entre los que puede citarse el relativo a la transferencia en bloque de la totalidad de los activos de la sociedad o sociedades absorbidas a favor de la sociedad absorbente, lo que significa que se trata de una transferencia a título universal de los bienes, por lo que no se requiere de una multiplicidad de actos jurídicos para llevar a cabo el traspaso de los activos de la sociedad fusionada.
La mencionada característica trae como consecuencia que si dentro de los activos de la sociedad absorbida figuran participaciones de capital en otras compañías, tales participaciones se transfieran a la sociedad absorbente por el solo hecho de la fusión (artículo 178 C.Co), y sin necesidad de adelantar el procedimiento de derecho de preferencia pactado en los estatutos de las sociedades receptoras de la inversión, toda vez que si así fuera se estarían creando requisitos y exigencias al proceso de fusión no contemplados en la ley.
A este respecto resulta conveniente traer a colación lo que sobre el particular ha manifestado...
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