Aproximación al derecho concursal colombiano
| Autor | Juan Jose Rodriguez Espitia |
| Cargo | Abogado de la Universidad Externado de Colombia |
| Páginas | 218-247 |
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APROXIMACIÓN AL DERECHO CONCURSAL COLOMBIANO1
Juan José Rodríguez Espitia2
SUMARIO: 1. Introducción. 2. El derecho concursal y su
evolución constante. Aplicación al derecho colombiano. 3.
Los puntos comunes en las evoluciones legislativas. 3.1. La
Crisis como expresión del derecho concursal. 3.2
Naturaleza de la Solución. 3.3 Informalización del
Procedimiento. 3.4 Juez de Insolvencia. 3.5 Auxiliares de
Insolvencia. 3.6 Finalidades del Instrumento. 3.7
Responsabilidad. 4. Nuevos Retos. 4.1 Insolvencia de
Grupos. 4.2 Insolvencia Transfronteriza. 4.3 Insolvencia del
Consumidor. 4.4 Excepciones al Principio de Igualdad. 5.
La Especialidad del Derecho Concursal y los Principios
Generales del Derecho. 6. Fuentes de la Ley 1116 de 2006.
7. Comentarios Finales. 8. Bibliografía
1. Introducción
Toda reforma legal es una oportunidad propicia para reflexionar, para volver sobre
aquellas cosas que desde siempre preocupan, una invitación para el estudio de los
mismos temas de siempre que cautivan la atención y que incitan a la discusión. Con esta
premisa y tomando en cuenta la expedición de un nuevo régimen de insolvencia en
Colombia consideramos oportuno presentar algunas reflexiones de ayer, hoy y de
siempre, y que de una u otra manera han estado presentes en nuestro pensamiento
desde que nos inclinamos académica y profesionalmente por el derecho concursal.
Las anotaciones que encontrará el lector, tan sólo son una pequeña aproximación o si se
quiere la punta del iceberg de muchos temas que dentro del derecho concursal no han
terminado de construirse. Esta situación que para algunos puede resultar apocalíptica, la
Este artículo fue presentado a la revista el día 5 de septiembre 2007 y fue aceptado para
su publicación por el Comité Editorial el día 5 de diciembre de 2007, previa revisión del
concepto emitido por el árbitro evaluador.
1 Este trabajo recoge la intervención del autor en el acto de lanzamiento del libro “Nuevo
Régimen de Insolvencia”, llevada a cabo el 3 de julio de 2007 en la ciudad de Bogotá.
2 Abogado de la Universidad Externado de Colombia, Especialista en Derecho Comercial
y Candidato a Doctor de la misma. Profesor de Derecho Civil y Comercial e Investigador
del Grupo de Investigación de La Empresa y el Tratamiento de la crisis empresarial del
Departamento de Derecho Comercial de la Universidad Externado de Colombia.
REVIST@ e – Mercatoria Volumen 6, Número 2 (2007)
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hemos traído a colación como una invitación a la reflexión, en especial frente a la
especulación académica que implica valorar un texto de cuya aplicación no tenemos
noticias.
2. El derecho concursal y su evolución constante. Aplicación al derecho
colombiano.
El objeto del cual se ocupa el derecho concursal es si se quiere anómalo, refleja una
patología, una situación crítica y por tanto merece respuestas contundentes, con miras a
su superación3. Hemos visto cómo ese derecho concursal, concebido como una medida
de profilaxis en la actividad comercial, de depuración de prácticas indebidas, de excluir al
comerciante que defraudó la confianza de sus pares y deshonró el oficio o profesión4, ha
migrado a orillas distintas y desde esta perspectiva hoy tiene otra identidad, está
impregnado de valores como la protección de la empresa5, su reconocimiento como motor
3 Sobre este particular, el profesor ANGELO BONSIGNORI expresa: “Por ser el derecho
concursal un imponente complejo normativo que comprende en sí mismo instituciones de
derecho civil, procesal civil, penal, procesal penal, administrativo y tributario, se presenta
el delicado problema de su interpretación, que elementales exigencias de justicia imponen
que sea efectuada de un modo unitario. Para proceder a ello es necesaria la hipótesis de
un sistema normativo cuya característica consista en disciplinar las consecuencias de la
insolvencia del empresario comercial, y su peculiaridad formal está en la posibilidad de
colmar las lagunas exegéticas recurriendo a la autointegración en primer lugar, es decir,
trayendo lo establecido para casos similares y materias análogas dentro del derecho
concursal, y, solamente frente a la carencia de principios específicos, recurrir a la
heterointegración con otros principios del ordenamiento general, a la luz de dos
postulados como son la racionalidad y el carácter omnicomprensivo del ordenamiento
jurídico.
Hay que considerar al derecho concursal, a la par que el derecho marítimo, el derecho
bancario o el cambiario, como un sistema que se separa del derecho común por
particulares exigencias de la materia disciplinada, exigencias que imponen una
diferenciación acentuada respecto del derecho común mismo; no se trata de un derecho
excepcional, sino de una ley general que admite la analogía...". Diritto fallimentare. UTET,
Torino, 1992.
4 Sobre los orígenes del derecho concursal y en especial de la quiebra, puede consultarse
entre otros, a CERVANTES AHUMADA RAÚL. Derecho de Quiebras. Derecho de Quiebras,
edit. Herrero S.A., ed., 3ª, México, 1981, pp. 18 y ss.
5 Para una visión de la concepción actual de la Corte Constitucional sobre la empresa y su
papel dentro del moderno derecho concursal, recomendamos consultar, entre otras, la
sentencia T- 299-97. “La empresa, vista desde esta nueva perspectiva constitucional, se
erige, como el propio Estatuto Superior lo plantea, en base del desarrollo económico y,
por ende, en fuerza motora del bienestar de los individuos. Esta nueva concepción de la
actividad empresarial implica que ella se encuentre inescindiblemente relacionada con la
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