El bien jurídico protegido en el delito de defraudación o evasión tributaria. Una visión desde las legislaciones colombiana y española
| Autor | Carlos Forero Hernández |
| Cargo | Abogado egresado de la Universidad de Ibagué. Contador público de la Universidad San Martín (Bogotá) |
| Páginas | 191-233 |
forero herNáNdez, carlos f. “El bien jurídico protegido
en el delito de defraudación o evasión tributaria.
Una visión desde las legislaciones colombiana y
española”, Nuevo Foro Penal, 95, (2020).
El bien jurídico protegido en el delito de
defraudación o evasión tributaria. Una
visión desde las legislaciones colombiana y
española
“The legal asset protected in the crime of tax evasion. A
view from Colombian and Spanish legislation”
carlos f. forero hernández*
Fecha de rece pción: 26/07/2020. F echa de aceptació n: 28/09/202 0
DOI: 10.17230/nfp16.95.7
Resumen
El presente texto analiza el principio de generalidad del tributo en Colombia (numeral 9,
artículo 95, Constitución Política de 1991), el delito de defraudación o evasión tributaria
creado por la Ley de Financiamiento (artículo 63, Ley 1943 de 2018), así como la
Revista Nue vo Foro Pe nal Vol. 16, No. Núm ero 95, juli o-dici embre 202 0, pp 191-233, Univer sidad E AFIT, Mede llín (ISS N 0120-8179)
* Abogado egresado de la Universidad de Ibagué. Contador público de la Universidad San Martín
(Bogotá). Especialista en derecho administrativo de la Universidad de Ibagué. Magíster en
derecho administrativo de la Universidad Libre de Colombia (Pereira). Diplomado en derecho penal
económico y financiero de la Universidad de Ibagué. Estudiante del doctorado en derecho público
de la Universidad Santo Tomás (Tunja). Docente de pregrado en las universidades de Ibagué, del
Tolima y San Mart ín (Ibagué). Docen te de las especial izaciones en de recho adminis trativo y pen al
de la Universidad de Ibagué y de la Corporación Universitaria del Caribe CECAR (Sincelejo) de los
módulos Derecho tributario y Derecho penal tributario. Director y editor de la Revista dos mil tres
mil de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad de Ibagué. También ejerce como
asesor tributario con énfasis en procedimientos de discusión gubernativa y en procesos contenciosos
administrativos. Miembro activo del Colegio de Contadores Públicos de Colombia (Conpucol, sede
Ibagué). Integrante del Grupo de Investigación Zoon Politikon, línea de Derecho penal económico de
la Universidad de Ibagué. Contacto: carlos.hernandez@unibague.edu.co
192 El bien jurídico protegido en el delito de defraudación o evasión tributaria. Una
visión desde las legislaciones colombiana y española-carlos f. f orero h ernánd ez
ubicación de este tipo penal en la parte especial del Código Penal colombiano (Título
XV, de los delitos contra la administración pública) y en el Código Penal español (Título
XIV, de los delitos contra la hacienda pública y contra la seguridad social) en virtud
del bien jurídico protegido. Se considera conveniente reubicar el delito tributario de
defraudación o evasión tributaria dentro del Título X del Código Penal colombiano, de
los delitos contra el orden económico social, pues así se facilita su estudio y aplicación.
Este tema tiene un enfoque interdisciplinar que vincula el derecho penal y el derecho
tributario, de manera que se aborda desde la óptica del derecho penal tributario.
Palabras claves
Defraudación o evasión tributaria, administración pública, hacienda pública, orden
económico social.
Abstract
This text analyzes the general´s principal taxation in Colombia (numeral 9, article 95,
Political Const itution, the fraud´s crime or tax evasion created by Fina ncing Law (article
63, Law 1943, 2018), as well as the location of this cri minal type in the special part of
the Colombian Criminal Code (Title XV, of crimes against public administration) and in
Spanish Criminal Code (Title XIV, of crimes against public finance and against social
security), by vir tue of the protected legal good. Consider i t appropriate to relocate the
tax offense of fraud or tax evasion within Title X of the Colombian Criminal Code, of
crimes against the social economic order, as this facilitates its study and application.
This topic has an interdis ciplinary approach that links crimin al law and tax law, so that
it is approached from t he perspective of tax criminal law.
Keywords
Tax evasion or evasion, public administration, public finance, social economic order.
Sumario
Introducción. 1. El principio de generalidad del tributo en Colombia. 2. El delito de
defraudación o evasión tributaria en Colombia. 3. El bien jurídico protegido de la
defraudación o evasión tributaria. 3.1. Orden económico social como bien jurídico
protegido. 3.2. Administración pública como bien jurídico protegido. 3.3. Hacienda
pública como bien jurídico protegido. 3.3.1. El bien jurídico protegido de la defraudación
tributaria en Españ a. Conclusiones. Referencias.
Revista Nuevo Foro Penal No. 95, julio-diciembre Universidad EAFIT 193
Introducción
En Colombia, la Ley de Financiamiento (Ley 1943 de 2018) promulgada el 28 de
diciembre incorporó un nuevo tipo penal trib utario a la legislación penal (artículo 63),
el delito de defraudación o la evasión tributaria, ubicándolo dentro del Título XV de
la Ley 599 de 2000, de los “Delitos cont ra la administración pública” (artículo 434B).
Es pertinente señalar que esta Ley introdujo una modificación al tipo penal también
de carácter tributario señalado en el artículo 434A del Código Penal, el punible de
omisión de activos e inclusión de pasivos inexistentes que, desde la Ley 1819 de
2016 (Ley de reforma tributaria estructural), se ha considerado igualmente como
delito contra la administración pública.
Por su parte, en España el delito de defraudación tributaria (artículo 305)
es distinguido como delito contra la hacienda pública al ubicarlo dentro del Título
XIV de la Ley Orgánica 10 de 1995 (Código Penal), “De los delitos contra la hacienda
pública y contra la seguridad social”, de manera que es de carácter tributario.
Empero, la doctrina autorizada ha considerado que este ilícito tributario debe ser
estudiado como ilícito socioeconómico1 dado que este afecta las reglas de dirección
e intervención del Estado en la economía, esto es, un punible económico en sentido
estricto2, lo cual resulta acertado.
Revisando de nuevo la ubicación del delito de defraudación o evasión
tributaria dentro del Código Penal colombiano, se trata de una conducta punible
que afecta el adecuado o el correcto funcionamiento de la administración pública.
Su ubicación en el citado Código como ilícito contra la administración pública es
un desacierto, pues se está frente a un delito económico en sentido estricto. Este
afecta las reglas de dirección e inter vención del Estado en la economía (artículo 334
de la Constitución Política), por lo que resulta apropiada su ubicación en el Título
correspondiente a los ilícitos contra el orden económico social (Título X).
Las líneas que siguen pretenden adver tir a la comunidad académica y al público
en general sobre la conveniencia de reubicar el punible de defraudación o evasión
tributaria en el Título X del Código Penal colombiano, de los “Delitos contra el orden
económico social”. Se trata de un delito socioeconómico en sent ido estricto, tal como
lo ha considerado la doctrina española3. Su adecuada ubicación es indispensable
para la dogmática penal dado que contribuye para una mejor interpretación, así
como a la adecuada aplicación del tipo penal.
1. El principio de generalidad del tributo en Colombia
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