La capitalización abusiva - Núm. 9, Septiembre 2015 - Philippi Prietocarrizosa Ferrero DU & Uría - Noticias - VLEX 581823627
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La capitalización abusiva

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AutorJuan Diego Martínez García.

La Superintendencia de Sociedades ha venido desarrollando el concepto de capitalización abusiva cuyos presupuestos consisten en que ésta: (i) haya generado perjuicio a uno o varios accionistas, y (ii) se haya efectuado con el propósito primordial de causar dicho daño.

En relación con lo primero, la sentencia 800-20 de 2014 señala que el perjuicio sufrido por uno de los accionistas consistió en la pérdida de control que ostentaba en la sociedad, como consecuencia de una capitalización aprobada en una reunión por derecho propio en la que participó exclusivamente el accionista minoritario. Al respecto, se señala que la potestad de ejercer el control de una sociedad tiene un valor económico que puede determinarse y que se conoce como la “prima de control”. Por ende, según la providencia mencionada, el hecho de que el accionista mayoritario hubiese perdido el control de la sociedad, sin recibir como contraprestación el valor correspondiente a la prima de control, le generó un perjuicio.

Sobre este punto valdría la pena analizar si la pérdida de control constituye un perjuicio per se. Considero que se probaría el perjuicio en la medida en que por lo menos existiere una expectativa seria de que el controlante recibiría esa prima de control.

El segundo presupuesto consiste en que haya existido una intención premeditada de perjudicar a un accionista o de procurar una prerrogativa ilegítima mediante la capitalización.

En el caso mencionado, en adición a la existencia de un conflicto intrasocietario, la entidad tomó como indicios del ánimo de capitalizar en perjuicio de un accionista que la capitalización de la compañía no fuera la única alternativa viable para la consecución de recursos, que se decidiera emitir las acciones sin sujeción al derecho...

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