Contratos de financiación de proyectos: ¿justos?
Autor | Camila Quintero |
Según el principio de la equivalencia de las prestaciones, en los contratos de derecho privado debe haber una proporcionalidad de beneficios y cargas entre las partes. Por esto, es común que en la negociación de contratos haya discusiones que utilicen como argumento tal principio. Sin embargo, cuando se trata de la negociación de un contrato en el contexto de la financiación de un proyecto, la aplicación de tal principio debe tener un matiz.
Uno de los objetivos esenciales de una exitosa financiación de proyecto es la asignación eficiente de riesgos. Una asignación eficiente de riesgos supone que los mismos están siendo asumidos por quien está en la mejor posición para hacerlo. Es posible que la manera más eficiente consista en que, bajo el contrato que corresponda, sea uno de los contratantes quien se obligue contractualmente a asumir cierto riesgo que, de no existir financiación, nunca hubiera aceptado asumir. Lo mismo aplica para la inclusión de ciertas obligaciones o cláusulas.
Los ejemplos abundan. De manera ilustrativa, el contratista constructor del proyecto puede aceptar asumir riesgos de fuerza mayor o, incluso, riesgos cuyo acaecimiento depende de una persona totalmente ajena a la relación contractual. También puede pasar que dicho contratista asuma sobrecostos asociados a cambios en los que él no ha tenido ninguna incidencia, como un cambio en los diseños exigido por una norma; o que asuma costos que nada tienen que ver con el objeto contractual constructivo, como es el caso de los costos relacionados con el pago de la deuda que no pudo llevar a cabo su contratante por cualquier causa asociada a la construcción del proyecto. Es también frecuente ver contratos de construcción que tienen provisiones en las cuales el contratante tiene facultades de supervisión y monitoreo importantes sobre las actividades del contratista que, de no tratarse de un proyecto...
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