El daño genético. Bases para su conceptualización jurídica
| Autor | Hernando Gutiérrez Prieto |
| Cargo | Profesor asociado del Departamento de Derecho Privado, Pontificia Universidad Javeriana |
| Páginas | 193-218 |
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ISSN:0041-9060
EL DAÑO GENÉTICO. BASES PARA SU CONCEPTUALIZACIÓN JURÍDICA*
GENETIC DAMAGES. FOUNDATION OF ITS LEGAL CONCEPT
Hernando Gutiérrez-Prieto**
Fecha de recepción: 27 de febrero de 2017
Fecha de aceptación: 27 de abril de 2017 Disponible en línea: 30 de noviembre de 2017
Para citar este artículo/To cite this article
Gutiérrez Prieto, Hernando, El daño genético. Bases para su conceptualización jurídica, 135 Vniversitas, 193-218 (2017). https://doi.org/10.11144/ Javeriana.vj135.edgb
doi:10.11144/Javeriana.vj135.edgb
* El presente artículo constituye un producto parcial del proyecto de investigación Análisis de las nuevas tendencias en el derecho de daños contemporáneo, registrado con el ID: 0006754.
** Profesor asociado del Departamento de Derecho Privado, Pontificia Universidad Javeriana. http:// orcid.org/0000-0003-0780-4610. Miembro del grupo de investigación en derecho privado. Contacto: hergutie@javeriana.edu.co
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ABSTRACT
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INTRODUCCIÓN
Las tecnologías desarrolladas en los últimos cinco años para realizar la edición de la información contenida en el ADN humano han alcanzado unos niveles de refinación y precisión sin precedentes. Además de lo que esto significa desde el punto de vista científico y técnico para el avance de la genética y de las diversas disciplinas que pueden incluirse en la expresión Biotecnología, poseen una fuerza suficiente como para incidir de manera decisiva en la comprensión de los problemas éticos y jurídicos que su uso suscita.
Desde que en los albores del siglo XXI la publicación de las revistas
Science 1 y Nature 2 dieron noticia de la culminación de la etapa de secuenciación del ADN humano, en medio de la ejecución del Proyecto Genoma Humano ( Human Genome Project ) 3 , los científicos que ejecutan el proyecto desde una doble vertiente institucional (pública y privada) 4 han sido destinatarios de advertencias sobre la necesidad de abordar cuidadosamente las complejas problemáticas identificadas. Un buen ejemplo de una publicación periódica que ha dado cuenta de estas dificultades es la Revista Derecho y Genoma Humano 5 desde su creación a finales del siglo XX.
Con la aparición de una tecnología como la CRISPR/Cas96
, lo que se venía planteando de manera abstracta o solo como una posibilidad en el terreno de la manipulación genética, quedó dotado ahora de un halo de realidad que no poseía. Las posibilidades de realizar ediciones a las secuencias del ADN humano con altos nive-
1 J. Craig Venter, Mark D. aDaMs, eugene W. Myers & others, The Sequence of the Human Genome,
291 Science, 5507, 1304-1351 (February 16, 2001). Disponible en: http://science.sciencemag.org/ content/sci/291/5507/1304.full.pdf
2 International Human Genome Sequencing Consortium, Initial Sequencing and Analysis of the
Human Genome, 409 Nature, 860-921 (February 15, 2001).
3 Puede consultarse la página web: https://www.genome.gov
4 La vertiente pública se desarrolla por un consorcio internacional financiado principalmente por fondos públicos en Estados Unidos y otros países; la privada depende principalmente de la empresa Celera Genomics.
5 Es el órgano de difusión de la tarea investigativa de la cátedra interuniversitaria de derecho y genoma humano, creada en 1993, dirigida por el profesor Carlos María Romeo-Casabona.
6 CRISPR es la sigla de la expresión inglesa Clustered Regularly Interspaced Short Palindromic
Repeats, que traducida al español significa Repeticiones Palindrómicas Cortas Agrupadas y Regularmente Interespaciadas. Cfr. Paris roiDos, Genome Editing with the CRISPR Cas9 System (Lambert Academic Publishing, LAP, Saarbrücker, 2016). Se trata de un sistema versátil de edición genómica que ha llegado a ser considerado uno de los mayores avances históricos en biotecnología. Cfr., por ejemplo, Jennifer kahn, The Crispr Quandary, New York Times Magazine (November 9, 2015). Disponible en: http://www.nytimes.com/2015/11/15/magazine/the-crispr-quandary.html?r=1
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les de eficacia y eficiencia 7 tienen fuerza suficiente para constituirse en un nuevo contexto científico y tecnológico de nuestros sistemas jurídicos. Aunque una parte importante del interés jurídico actual se centra en la discusión sobre el otorgamiento de patentes por parte de dos principales grupos de investigación 8 —de donde claramente puede inferirse que hay una especial significación económica 9 —, para una problemática como la abordada en este artículo, el “daño genético”, este nuevo contexto científico-técnico puede determinar que se constituya en una categoría de especial significación jurídica; para el sistema jurídico en general y para el derecho de daños de manera muy particular. Su alta eficiencia no ha logrado aún eliminar, no obstante, riesgos serios de daños.
De manera específica, este profundo interés por las nuevas problemáticas llevó al grupo de investigación de derecho privado de la Pontificia Universidad Javeriana a introducir su estudio en un proyecto de investigación sobre las nuevas tendencias en el derecho de daños contemporáneo. Este artículo constituye un primer producto parcial inscrito en ese proyecto y contiene las primeras discusiones sobre el concepto, las tipologías y la significación jurídica de la categoría “daño genético”, en especial referidas al sistema jurídico colombiano.
Esta primera etapa en la ejecución del proyecto de investigación (de tres inicialmente previstas) busca como objetivo general identificar, analizar y valorar el modo como se ha venido conceptualizando
7 Pueden consultarse informes sobre eficiencia tanto de CRISPR/Cas9 como de otros métodos de edición (TALEN o ZFN, por ejemplo) en takashi yaMaMoto, ed., Targeted Genome Editing Using
Site-Specific Nucleases. ZFNs, TALENs and the CRISPR/Cas 9 System (Springer, Tokio, 2015).
8 El equipo liderado en la Universidad de Berkeley por Jennifer Doudna y su colaboradora alemana
Emmanuelle Charpentier del Helmholtz Centre for Infection Research ha entrado en controversia con las pretensiones del grupo de investigación liderado por Feng Zhang del Broad Institute y MIT. Una discusión jurídica sobre patentabilidad de esta tecnología puede encontrarse en BenJaMin C.
tuttle, The Failure to Preserve CRISPR-Cas9’s Patentability post Myriad and Alice, 98 Journal of the Patent and Trademark Office Society, 391-405 (2016).
9 Paul B. g. Van erP, gary BlooMer, royCe Wilkinson & Blake WieDenheft, The History and
Market Impact of CRISPR RNA-Guided Nucleases, 12 Current Opinion in Virology, 85-90 (2015). Disponible en: http://ac.els-cdn.com/S1879625715000425/1-s2.0-S1879625715000425-main.pdf?_tid=d84866a6-8c48-11e7-bf57-00000aab0f01&acdnat=1503963195_3022890a9686 daf4a8467a3a7876bf18, al afirmar: “Market valuations estimate Cas9 related technologies in the billions”. Contra antonio regalaDo, CRISPR Patent Fight Now a Winner-Take-All Match, MIT
Technology Review (April 15, 2015). Disponible en http://www.technologyreview.com/news/536736/ crispr-patent-fight-now-a-winner-take-all-match/, al afirmar: “Given the pace of innovation in gene editing, today’s legal fights could end up serving little purpose. Improved versions of CRISPR-Cas9 have already been invented, and entirely new methods are likely”.
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la expresión “daño genético” (y otras que pueden considerarse como equivalentes a ella) y determinar la significación jurídica que se le ha venido asignando en los últimos años, principalmente.
Los objetivos específicos han sido formulados así:
• Identificar y analizar las diferentes formas o tipos de daños genéticos.
• Identificar y analizar los principales problemas jurídicos plan-teados en torno a la expresión “daño genético” y sus formas equivalentes.
• Identificar los efectos principales que la categoría “daño genético” puede representar para la teoría y regulación del derecho de daños, en especial en Colombia.
De manera inicial, la discusión sobre la metodología del estudio adelantado concluyó que esta primera fase o etapa ha de estar dominada por la revisión bibliográfica; la identificación y selección de fuentes documentales, sobre todo las producidas en los últimos quince (15) años, lo que significó asumir como contexto definitorio de la producción bibliográfica la culminación de la secuenciación del genoma humano, a la que ya se hizo referencia.
La revisión de literatura se ha realizado principal, pero no exclusivamente, en bases de datos internacionales, utilizando los idiomas inglés y español. Por el carácter de la indagación se priorizó el uso de bases de datos cuyo contenido principal fuera jurídico, pero fue necesaria la consulta de otras bases de datos médicas y científicas. Para la expresión
daño genético , la búsqueda ha incluido las expresiones genetic harm , genetic injury (y su expresión plural genetic injuries ), genetic damage unidas a restrictores de búsqueda como las expresiones legal regulation , torts , civil liability y a campos de búsqueda delimitados como legislación, regulation , jurisprudencia, judicial decisions y su publicación en revistas jurídicas / legal journals . Con estos criterios fueron identificados ciento cuatro (104) documentos que constituyen el aparato crítico del presente...Para continuar leyendo
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