La función expresiva de las reglas que regulan la enmienda constitucional
| Autor | Richard Albert |
| Páginas | 167-279 |
capítulo segundo
la función expresiva de las reglas
que regulan la enmienda constitucional*
El debate actual sobre el cambio constitucional in-
formal ha ignorado la relevancia de las reglas de
enmienda para el cambio constitucional formal. En
este ensayo redirijo la atención al cambio constitucio-
nal formal con el objeto de demostrar que las reglas
de enmienda constitucional –no las enmiendas en
* Agradezco a Carlos Bernal Pulido, Brannon Denning, Ro-
salind Dixon, Oran Doyle, Tom Ginsburg, Claudia Haupt, Ran
Hirschl, Rick Kay, Mark Kende, David Landau, Will Partlett,
Vlad Perju, Arie Rosen, Yaniv Roznai, Ozan Varol, Tom Ko-
hler y John Vile por sus útiles observaciones y enriquecedoras
conversaciones. Estoy agradecido por las útiles sugerencias
y críticas que recibí de parte de tres árbitros anónimos que
recomendaron la publicación de este artículo. Asimismo, me
fue muy útil presentar versiones anteriores del mismo en la
Escuela de Derecho McKinney de la Universidad de Indiana,
la Escuela de Derecho de la Universidad de San Francisco, la
Conferencia Anual de 2013 de la Law & Society Association, y
en la serie de cátedras work-in-progess aads de 2012-2013 de
Boston College. Agradezco también a los editores del McGill
Law Journal por su excelente apoyo editorial en la elaboración
de este artículo. Este proyecto fue financiado por el Fondo de
la Escuela de Derecho del Boston College.
167
168 Formas y Función de la enmienda constitucional
sí mismas sino las disposiciones que las regulan–
desempeñan una función que no ha sido apreciada
adecuadamente: expresan valores constitucionales.
Con base en el texto de constituciones nacionales, en
particular de Canadá, Sudáfrica, Alemania y Estados
Unidos, aclaro cómo es que los diseñadores consti-
tucionales pueden utilizar las reglas de enmienda
para crear una jerarquía constitucional formal que
refleja compromisos políticos particulares. El hecho
de que las reglas de enmienda puedan expresar va-
lores constitucionales es algo tan ilustrativo como
desafiante para su estudio. La tesis que aquí se de-
fiende aclara el alcance del estudio de las reglas de
enmienda al demostrar que dichas reglas pueden
desempeñar una función que no ha sido analizada
por los constitucionalistas; no obstante, esta función
hace su análisis algo más complejo, ya que acudir al
texto constitucional no es suficiente para determinar
si los valores constitucionales expresados en las re-
glas de enmienda representan compromisos políticos
auténticos o apócrifos.
intRoducción
La función de las reglas de enmienda constitucio-
nal formal es generalmente correctiva. Conscientes
de que una constitución deficiente puede causar
daños en cadena hasta que la única solución sea la
169La función expresiva de las reglas que regulan la enmienda
revolución1, los diseñadores constitucionales esta-
blecen reglas de enmienda formal que pueden ser
utilizadas para corregir el diseño constitucional de
manera pacífica2. Por lo tanto, la corrección de las
deficiencias es una función esencial de las reglas de
enmienda formal. Los actores políticos suelen uti-
lizar las reglas de enmienda para “enmendar” un
constitución –del verbo en latín “emendare”– para
“eliminar el defecto” o para “corregirlo”3. No obs-
tante, las reglas de enmienda formal hacen algo más
que simplemente establecer un procedimiento para
corregir aparentes imperfecciones de la constitución
escrita: también pueden cumplir la poco analizada
función de expresión de valores constitucionales.
La mayoría de los estudios contemporáneos so-
bre enmiendas constitucionales se concentra en la
enmienda constitucional informal4. Si bien este tema
1 kaRl loeWenstein, “Reflections on the Value of Constitutions
in Our Revolutionary Age”, en aRnold j. zuRcheR (ed.), Cons-
titutions and Constitutional Trends Since World War II (New York:
New York University Press, 1951), p. 215.
2 john W. buRgess, Political Science and Comparative Constitutional
Law I Sovereignty and Liberty (Boston: Ginn & Co, 1893) p. 137.
3 bRyan a. gaRneR, Modern American Usage, 3.ª ed (New York:
Oxford University Press, 2009) p. 41.
4 Una enmienda informal ocurre “cuando las normas políticas
cambian, o los tribunales (posiblemente por presiones políti-
cas) interpretan o construyen el significado constitucional de
manera que sea consistente con las preferencias políticas” (tom
ginsbuRg y eRic a. PosneR, “Subsconstitutionalism” (2010) 62:6
Stan L. Rev. 1583, p. 1600). Existe una amplia bibliografía sobre
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