Algunas notas introductorias sobre el gobierno corporativo en el contexto del derecho de sociedades: una mirada internacional
| Autor | María Fernanda Vásquez Palma/Gloria Vargas Almonacid |
| Cargo del Autor | Editora/Coordinadora |
| Páginas | 23-40 |
Algunas notas introductorias sobre el gobierno
corporativo en el contexto del derecho
de sociedades: una mirada internacional
1. ASPECTOS HISTÓRICOS QUE DEBEMOS CONSIDERAR
Para entender este nuevo paradigma debemos remontarnos a los orígenes
de esta cuestión. Si bien las sociedades son sujetos de derecho privado que,
en principio, gozan de una amplia esfera de libertad, esta autonomía varía
de acuerdo con la tipología escogida. Si cotiza en el mercado de valores, su
ámbito de actuación será más acotado que aquella que no lo hace, y será el
marco jurídico respectivo (Lex societatis) el que determinará los límites de
estas prerrogativas, sopesando los riesgos que está dispuesto a soportar.
El funcionamiento de las sociedades mercantiles ha pasado por diversos
Commenda) no se posibilitaba que
aquellas pudiesen contar con personalidad jurídica, lo que se debe a la visión
que existía sobre el particular, pues las sociedades se formaron para emprender
(aporte) y riesgos (utilidades o pérdidas) compartidos o a prorrata de los aportes.
Frente a los terceros, especialmente los acreedores de estas actividades, los
responsables de las deudas que generaba la empresa, eran los propios socios.
En el devenir histórico podemos observar la concesión de personalidad jurídica,
para luego crear, muchos años después, a la SA cuya característica más relevante
es la responsabilidad limitada de sus accionistas. Tanto impacto causaba esta
hecho, sólo las sociedades de derecho público podían ostentar tal calidad y
cuando se decidió extender el privilegio a las entidades privadas, el Estado
debía resguardar el cumplimiento de una serie de requisitos1.
1 María Fernanda. “La autorregulación adoptada en chile como instrumento de
mejora del buen gobierno corporativo societario: análisis crítico y desafíos pendientes”. Revista
Chilena de Derecho Privado, nº 39, 2022, pp. 201-250.
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esta trayectoria, pues podemos hablar de un nuevo derecho societario a partir
de su creación y, sobre todo, de su expansión a otros tipos societarios. Las
últimas reformas del derecho societario se vinculan con el nacimiento de las
primeras sociedades unipersonales, las sociedades por acciones más pequeñas
en las nuevas regulaciones en materia de GC.
Las sociedades son, en la actualidad, sujetos de derecho que participan en el
que implica que las deudas contraídas por la sociedad no alcanzarán a los socios
o accionistas que la conforman. El riesgo que implica la insolvencia, fraude,
abuso o la simple ausencia de patrimonio para cumplir con las obligaciones, es
el monto de los aportes realizados efectivamente a la sociedad; al momento
que se encarga de velar por el cumplimiento de ciertos deberes normativos;
controles tributarios; acciones de responsabilidad civil2, penal y administrativa
de los administradores; entre otros)3.
Esto sucede porque el Estado debe proteger al mercado y, por ende, a los
ciudadanos, como bien jurídico superior, lo que se relaciona con la seguridad,
Es responsable de proveer un equilibrio entre la libertad de las empresas y
las consecuencias jurídicas de sus actuaciones y esto lo hará, no sólo por
medio de normas de orden público, sino también a partir de procesos de
acompañamiento en la autorregulación de las propias empresas. Esta situación
aviva la competencia entre los distintos legisladores en busca de ofrecer un
marco jurídico atractivo para las sociedades y que, al mismo tiempo, permita
crear las condiciones necesarias para construir un mercado más sólido y
En el fondo de esta cuestión subsiste una tensión entre la libertad de las
sociedades y los límites que el Estado pone a aquellas. Se trata de una cuestión
2 M. Fernanda. “El interés social en las sociedades anónimas chilenas: una
relectura a la luz del buen gobierno corporativo”, en Revista de Derecho Privado, n.º 44, 2023,
2022, 215-245.
3 María Fernanda. Sociedades y otros sujetos del derecho comercial, 3° edición.
Santiago de Chile: Ed. Thomson Reuters, 2019; , María Fernanda. “Sobre la
limitación de responsabilidad en el derecho de sociedades y su posible extensión en el contexto
de la modernización”. Rev. derecho (Valdivia), 2014, vol. 27, n. 2, pp. 105-132.
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