Capítulo noveno: La protección de la constitución y la democracia
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captulo noveno
La protección de la constitución y la democracia*
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I. la lucha por la democracia
El segundo rol del juez en una democracia1 es proteger la constitución2 y
la democracia misma3. Los sistemas jurídicos con constituciones formales
imponen esta tarea a los jueces, pero los jueces también desempeñan esta
función en ordenamientos jurídicos sin una constitución formal. Los jueces
israelíes han considerado como su tarea proteger la democracia israelí desde la
fundación del Estado4, incluso antes de la adopción de una constitución for-
mal5. En Reino Unido, a pesar de la ausencia de una constitución escrita, los
jueces han protegido ideales democráticos durante muchos años6. De hecho,
si deseamos preservar la democracia, no podemos asumir que su existencia
está garantizada. Debemos luchar por ella. Este es ciertamente el caso de las
nuevas democracias, pero también es así para las democracias antiguas y bien
establecidas7. Asumir que “esto no nos puede pasar a nosotros” ya no puede
* Traducción de Amaya Álvez Marín y Jhonny Antonio Pabón Cadavid.
1 El primer rol del juez en una democracia (cerrar la brecha entre el derec ho y la vida) fue discutido
en el capítulo 8.
2 Véase Hunter v. Southam, [1984] 2 S.C.R. 145, 155 (Can.) (“The judiciary is the guardian of the
constitutions”); Jutta Limbach, “The Role of the Federal Constitution Court”, 53 SMU L. Rev.
429 (2000).
3 Véase The Role of Courts in Society (Shimon Shetreet, ed., 1988).
4 Véase
aharon Barak, “Constitutional Law Without a Constitution: The Role of the Judiciary”,
en The Role of Courts in Society, supra nota 3, p. 448; zEEv sEgal, “A Constitution without a
Constitution: The Israeli Experience and the American Impact”, 21 Cap. U. L. Rev. 1, 3 (1992).
5 En el C.A. 6821/93, United Mizrahi Bank Ltd. v. Migdal Cooperative Village, 49(4) P.D. 221, la
Corte Suprema de Israel sostuvo que las dos leyes fundamentales aprobadas en 1992, la Ley Fun-
damental: Dignidad Humana y la Ley Fundamental: Libertad de Ocupación, son leyes supremas
de la nación y forman parte de la Constitución de Israel. Mizrahi Bank somete cualquier nueva
ley a la revisión judicial bajo estas leyes fundamentales. Llamé a este desarrollo una “revolución
constitucional”.
6 Véase
stanlEy a. dE smith et al., Judicial Review of Administrative Action 159-162 (1995); john
laWs, “The Constitution: Morals and Rights”, Pub. L. 622 (1996); john laWs, “Is the High
Court the Guardian of Fundamental Constitutional Rights?”, Pub. L. 59, 60 (1993); john laWs,
“Law and Democracy”, Pub. L. 72, 81 (1995); harry Woolf, “Droit Public–English Style”, Pub.
L. 57, 67 (1995); harry Woolf, “The Additional Responsibility of the Judiciary in the New
Millenium”, en The Clifford Chance Millennium Lectures: The Coming Together of the Common
Law and the Civil Law 133,135 (Basil Markesinis, ed., 2000). Véase además R. v. Sec’y of State
for Home Affairs Ex parte Leech, 1994 Q.B. 198 (Eng. C.A.); R. v. Sec’y of State for Home Dep’t ex
parte Simms, 3 W.L.R. 328, 340 (A.C. 1999) (Can.); roBErt stEvEns, The English Judges: Their
Role in the Changing Constitution (2002).
7 Véanse las fuentes citadas en la nota anterior.
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