El problema de los principios formales en la doctrina de la ponderación de Robert Alexy: del in dubio pro libertate al in dubio pro legislatore
| Autor | Jorge A. Portocarrero Quispe |
| Páginas | 221-260 |
el problema de los principios formales
en la doctrina de la ponderación
de robert alexy: del in dubio pro
libertate al in dubio pro legislatore
Jorge A. Portocarrero Quispe
La idea original desarrollada por Robert Alexy en
su libro Teoría de los derechos fundamentales de 1985
sobre ciertos principios que sirvan de contrapeso a
los derechos fundamentales entendidos como prin-
cipios materiales, es el punto de partida en función
del cual los teóricos de los principios han venido
postulando diversas reconstrucciones sobre el con-
cepto, función y consecuencias de los principios
formales en la interpretación constitucional. Si bien
es cierto Alexy no ha variado su concepto de prin-
cipio formal, y el mismo no constituye mayor punto
de controversia en la doctrina de los principios, tres
son las cuestiones que aún quedan abiertas respecto
a dichos principios: la incorporación de los mismos
a la estructura de la fórmula del peso, el peso de los
principios formales y la relevancia de los mismos en
el marco de la tensión entre jurisdicción y legislación.
En los últimos años, Alexy ha venido cambiando su
221
222 Ponderación y discrecionalidad
forma de responder a dichas cuestiones, llegando
incluso a replantear la configuración de su famosa
fórmula del peso.
La visión original de Alexy respecto de la pre-
cedencia de argumentos basados en la libertad e
igualdad ante situaciones de duda a nivel de la pon-
deración parece haber ido tomando un giro hacia una
precedencia de los argumentos basados en razones
de autoridad y democracia. Tal “giro copernicano” en
la concepción de Alexy no es del todo sencillo, dado
que implica replantear todo el sistema conceptual y
metodológico que ha caracterizado a la doctrina de
la ponderación en los últimos treinta años. Sin em-
bargo, este parece ser el caso, al menos es lo que el
artículo recientemente publicado “Formal principles:
Some replies to critics” parece sugerir.
En el presente artículo se analizará de manera crí-
tica y sistemática las distintas tesis que ha esgrimido
Alexy respecto de los principios formales desde su
Teoría de los derechos fundamentales hasta su última –y
al parecer definitiva– versión recogida en su trabajo
“Formal principles: Some replies to critics”, así como
se pondrán en evidencia algunas deficiencias a las
cuales Alexy aún no ha ofrecido respuesta alguna.
223El problema de los principios formales en la doctrina
i. el sistemA teórico de los PrinciPios
formAles de roBert Alexy
1. El concepto de principio formal
A fin de justificar la necesidad de los principios
formales dentro de la teoría de los principios como
contraparte de los denominados principios materia-
les, Alexy sostiene que no solamente es importante
fundamentar una distinción entre reglas y principios,
sino que también es necesario fundamentar una
distinción entre dos tipos de principios, específica-
mente entre los principios materiales y los principios
formales1. Esta necesidad se deriva del hecho de que
sin estándares referidos a la autoridad legislativa, el
poder de los principios materiales (derechos funda-
mentales y bienes colectivos) devendría en ilimitado.
Alexy era consciente de esta situación incluso desde
su obra seminal Teoría de los derechos fundamentales2.
1 “No solamente existen principios materiales (internos), sino
que también existen principios formales (procedimentales)”:
roBert Alexy, “Rechtssystem und Praktische Vernunft“, en
Recht, Vernunft, Diskurs, Suhrkamp, Frankfurt a.M., 1995, pp.
213-231, 223 s.; cfr. también Id., Teoría de los derechos fundamen-
tales, 2.ª ed., Centro de Estudios Políticos y Constitucionales,
Madrid, 2007, pp. 81, 112; Id., Epílogo a la teoría de los derechos
fundamentales, en Teoría de los derechos fundamentales, 2.ª ed.,
Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 2007,
pp. 511-562, 547 ss.
2 Dicha situación fue puesta en evidencia años después por la crí-
tica realizada por Böckerförde. Cfr. ernst W. Böckenförde,
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