Aspectos generales del leasing
| Autor | Luis Gonzalo Baena Cárdenas |
| Páginas | 65-103 |
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caPítulo tercero
asPectos generales del leasing
I. geNeralIdadeS
En una primera aproximación al tema objeto de estudio
debemos volver sobre lo manifestado por la Corte Cons-
titucional en la Sentencia C-936 de 2003, M. P.: eduardo
moNtealegre lyNett, en el sentido de que
[…] Habida consideración de que el derecho a la vivienda
digna no comporta exclusivamente el derecho a la propiedad
sobre la vivienda propia, resulta claro que diversos sistemas
normativos se relacionan de alguna manera con el goce de este
derecho. Las modalidades contractuales de arrendamiento y
de compra y venta de inmuebles con destino a la vivienda –
sea urbana o rural–, así como los instrumentos jurídicos para
financiar su adquisición o goce, están sujetas a disposiciones
dirigidas, principalmente (y hoy por hoy) al sector privado.
Son agentes privados quienes ofrecen bienes para arrendar
o a la venta. Agentes que pueden ser comerciantes o sujetos
a la ley comercial o, bien, particulares sujetos a la ley civil.
[…] Así, los intermediarios financieros y, en general quienes
están dedicados a la captación y colocación de ahorro en el
mercado financiero, pese a la fuerte intervención estatal en
dicha actividad, están sujetos a las normas comerciales que
regulan las distintas modalidades contractuales que aplican.
Así, por ejemplo, créditos hipotecarios dirigidos a sufragar
la adquisición de vivienda, son, desde el punto de vista
comercial, contratos de mutuo con garantía real, altamente
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intervenidos. Lo mismo puede predicarse de los créditos de
consumo que ofrecen las entidades bancarias o los contratos
en materia fiduciaria que realizan las entidades autorizadas.
Siempre, salvo contadas excepciones, se trata de operaciones
mercantiles altamente intervenidas por el Estado. […] De igual
manera, las operaciones de compra y venta de inmuebles o de
arrendamiento urbano, que son realizadas tanto por comer-
ciantes o por particulares. La sujeción de estos a los estatutos
civiles o comerciales, no impide una fuerte intervención esta-
tal en dichas materias, como se desprende de las leyes sobre
arrendamiento urbano, las reglas locales sobre construcción
de viviendas, oferta de los mismos, las actividades de las
empresas inmobiliarias, etc. […].
Como lo dejamos expuesto en la presentación, la importancia
del mercado inmobiliario en Colombia se hace evidente en
atención al ciclo expansivo vivido durante los últimos años.
Esa expansión ha venido acompañada de un preocupante
aumento de los precios de la vivienda, lo que ha llevado a
muchas familias a endeudarse considerablemente para ac-
ceder a la adquisición de su vivienda. El intenso incremento
de los precios de los últimos años no habría sido posible sin
la relajación sustancial de las condiciones para el acceso al
crédito, junto con el control a las tasas de interés. La utili-
zación de las políticas de vivienda ha sido una constante en
la política económica para reactivar la actividad y mantener
el empleo, con el efecto multiplicador que la construcción
implica para otros sectores productivos y el conjunto de la
actividad económica. Como consecuencia de esas políticas
se han concebido nuevos instrumentos jurídicos y finan-
cieros para posibilitar la adquisición de vivienda, como es
el caso del leasing habitacional. Se trata de un esquema de
contratación mercantil que se ha visto significativamente
impactado como consecuencia de la reglamentación expe-
dida por el Gobierno Nacional con ocasión de lo ordenado
por la Corte Constitucional en los términos de la Sentencia
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Para la mejor comprensión de la reglamentación del
leasing habitacional actualmente contenida en el Decreto
2555 de 2010, a renglón seguido procederemos a realizar
una detallada descripción y análisis del leasing en general
a partir de su origen, de las causas que dieron lugar a su
aparición, de sus fines, y su definición y tipología a nivel
conceptual.
II. termINología
El vocablo inglés leasing, del verbo to lease, significa arrendar;
por tal razón, la denominación resultante de su traducción
se ha considerado genérica, amén de que
[…] traducida literalmente al español no aclara todo lo que ella
significa según la costumbre en el comercio internacional, pues
se trata de un término al que se le atribuye un sentido jurídico
que no coincide exactamente con su significado idiomático;
algo así como un valor entendido […]31.
La expresión leasing se utiliza no para hacer alusión al
contrato de arrendamiento, sino más bien para ilustrar un
típico instrumento de financiación que tiene como base el
arrendamiento, pero que no se agota en él.
[…] Esto explica por qué la traducción italiana […] del término
leasing […] es la locación financiera donde la palabra “locación”
indica el núcleo base del instituto, o, al menos, la relación
jurídica preponderante, mientras que el atributo financiero
intenta captar el elemento teleológico del fenómeno, o bien, si se
prefiere, su peculiaridad más aparente: la función de financia-
ción que ciertamente cumple el instrumento en examen […]32.
31 juaN m. farINa. Contratos comerciales modernos, 2.ª ed., Buenos Aires, Edit. Astrea,
1997, p. 525.
32 Ídem..
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