Principales conflictos contractuales derivados de la ejecución del contrato de franquicia internacional en el marco del TLC Colombia-USA
| Autor | Silvana Insignares Cera |
| Páginas | 47-87 |
PRINCIPALES CONFLICTOS CONTRACTUALES DERIVADOS
DE LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA
INTERNACIONAL EN EL MARCO DEL TLC COLOMBIA-USA
Silvana Insignares Cera 1
INTRODUCCIÓN
Los Tratados de Libre Comercio (TLC) son un instrumento con el que
cuentan los Estados para materializar jurídicamente las relaciones de
internacionalización y liberalización de la economía en el ejercicio
del comercio internacional actual (Álvarez & Rojas, 2011). De esta
forma, derivado del impulso de la inversión extranjera en territorio
colombiano, se promovió la celebración del Tratado de Libre
Comercio suscrito entre Colombia y Estados Unidos (TLC COL-USA), a
partir del cual se prevé que el número de franquicias
norteamericanas que se constituirán en Colombia aumenten de
manera significativa, así como que se incrementen las posibilidades
de que empresarios colombianos puedan constituir franquicias en
territorio norteamericano (López Guzmán, 2007). Dicha relación
comercial se materializa a través de un contrato de franquicia
internacional.
El contrato de franquicia tiene carácter internacional en la medida en
que posee la presencia de un elemento extranjero relevante, que por
lo general es el franquiciante, persona, bien sea natural o jurídica,
propietaria de los derechos sobre una marca, enseña comercial,
nombre y know how, quien ofrece los mismos para que sean
utilizados en la constitución de establecimientos de comercio
durante un tiempo y en una zona determinada, con una
contraprestación financiera a cargo del franquiciado. Ello hace que el
contrato de franquicia internacional sea un contrato de adhesión,
pues generalmente las cláusulas son establecidas por el
franquiciante, y el franquiciado es quien se adhiere a este, limitando
su participación a la aceptación o rechazo del contenido del mismo
por estar impedido para discutir libre y previamente el clausulado
del contrato (Rodríguez, 2013).
Derivado de ello, y en atención al carácter internacional y de
adhesión del contrato de franquicia, en el marco del desarrollo del
TLC COL-USA, el acuerdo de voluntades puede presentar conflictos en
su ejecución, los cuales pueden derivar de: (1) vacíos normativos
para la regulación de ciertos aspectos puntuales al contrato; (2)
riesgos contractuales que puede surtir el contrato, y la asunción de
los mismos; y (3) la jurisdicción y legislación aplicable al contrato,
por contener un carácter internacional.
Sin embargo, en virtud del principio de buena fe contractual, las
partes contratantes, franquiciante y franquiciado, deben intentar
preservar siempre la ejecución del contrato hasta su etapa final, lo
cual implica: (1) la posibilidad de minimizar conflictos contractuales
derivados de los vacíos normativos para la regulación del contrato a
través de un Código Deontológico de Franquicia entre Colombia y
Estados Unidos; (2) la asunción de riesgos contractuales por las
partes a través de las denominadas “cláusulas de indemnidad”; y (3)
el establecimiento de cláusulas de jurisdicción y ley aplicables al
contrato, que prevean las particularidades del contrato de franquicia
internacional en el marco del TLC COL-USA.
Con este fin, en este capítulo se analizarán, en primer lugar, las
relaciones contractuales derivadas de la ejecución del TLC COL-USA, y
se presentará un estado actual del derecho de la contratación, tanto
en Colombia como en Estados Unidos, en el marco del texto del TLC.
Posteriormente, se presentarán los principales conflictos
contractuales en el contrato de franquicia internacional derivados de
la ejecución del TLC COL-USA, y se establecerán cuatro aspectos
esenciales en los cuales pueden presentarse controversias;
seguidamente, se analizará, a la luz del derecho internacional
privado, el sistema clásico para la solución de los principales
conflictos contractuales, a través de la teoría del conflicto
internacional de leyes, para concluir que esta es una posición teórica
insuficiente y en desuso en el ejercicio del comercio internacional.
Por último, se presentará una propuesta, respecto a la cual, en el
contrato de franquicia internacional, además del establecimiento de
un Código Deontológico entre las asociaciones norteamericanas y
colombianas de franquicia, las partes del contrato, franquiciante y
franquiciado, en virtud del principio de buena y autonomía de la
voluntad privada que guían el ejercicio del comercio internacional,
deben establecer “cláusulas de indemnidad” y “cláusulas de
jurisdicción y ley aplicables en el caso de controversias”, que
faciliten la solución de las controversias que se presenten en la
ejecución del contrato, con el fin de no asistir al mecanismo de
solución de controversias previsto por el TLC COL-USA.
1. RELACIONES CONTRACTUALES DERIVADAS DE LA EJECUCIÓN DEL TLC
SUSCRITO ENTRE COLOMBIA Y ESTADOS UNIDOS
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