Las garantías en la contratación estatal
| Autor | Jorge Eliécer Fandiño Gallo |
| Páginas | 431-446 |
Capítulo XXII
Las garantías en la contratación estatal
Sumario: 1. Introducción. 2. Consideraciones generales. 3.
Características de las garantías. 4. Clases de garantías en la contratación
estatal: 4.1. La póliza de seguro. 4.2. Patrimonio autónomo. 4.3.
Garantía bancaria. 5. Los riesgos amparados en la gestión contractual.
5.1. Riesgos derivados del incumplimiento de la oferta. 5.2. Riesgos
derivados del incumplimiento contractual. 5.2.1. Buen manejo y
correcta inversión del anticipo. 5.2.2. Devolución del pago anticipado.
5.2.3. Cumplimiento. 5.2.4. Pago de salarios, prestaciones sociales
legales e indemnizaciones laborales. 5.3. Riesgos que se presenten
con posterioridad a la terminación del contrato. 5.3.1. Estabilidad y
calidad de la obra. 5.3.2. Calidad del servicio. 5.3.3. Calidad y correcto
funcionamiento de los bienes. 5.3.4. Otra serie de riesgos. 6. Amparo
de responsabilidad civil. 7. Conclusión.
1. INTRODUCCIÓN
Los riesgos probables que pueden originar consecuencias como la pérdida
económica para una de las partes del contrato, cobija todas aquellas situaciones
que pueden afectar la ejecución o el equilibrio económico del contrato, las
cuales se protegen mediante una serie de instrumentos necesarios para ello, uno
de estos, es sin duda, las garantías que salvaguarda los intereses patrimoniales
de las entidades públicas frente a los eventuales incumplimientos de índole
contractual de parte de quienes contratan con el Estado.
La determinación de esas situaciones previsibles es lo que obliga a la
entidad contratante a determinar, de manera previa a la contratación, esos
eventos de incumplimiento que se pueden presentar a cargo del oferente
de cobertura, en cada caso concreto, en atención al objeto, naturaleza y
características del contrato.
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En ese orden de ideas, en este capítulo se abordará el tema del seguro de
cumplimiento, sus características, elementos y clases de amparos, y luego se
analizarán los diferentes riesgos que se exteriorizan en la contratación estatal,
que surgen en la fase precontractual, contractual y postcontractual, con el
2. CONSIDERACIONES GENERALES
El contrato como instrumento de la actividad administrativa del Estado
al celebrase para la satisfacción del interés general y, en concreto, para el
cumplimiento de su objeto y disponerse de recursos públicos que la entidad
entrega al contratista, generalmente un particular, diversas razones pueden
ese suceso se presente, con fundamento normativo en la Constitución y en
administrativa y la protección del interés general y del patrimonio público,
y en la segunda, el artículo 7° de la Ley 1150 de 2007, obliga al contratista a
prestar la garantía de cumplimiento del contrato.
La frustración de lo contratado puede ser total o parcial, bien porque no
se ejecute el contrato, bien porque se ejecute parte de él, porque se ejecute
totalmente, pero en forma defectuosa o extemporánea, bien porque se originen
situaciones secundarias que entorpezcan su ejecución, como el no pago de los
salarios al personal que tiene a su cargo el contratista1.
Para impedir o neutralizar ese escena rio que altera el normal funcionamiento
del Estado, la ley ha establecido diferentes mecanismos, entre ellos la garantía
de cumplimiento, cuyo fundamento se encuentra en el interés general, en la
defensa del patrimonio público, que de otra manera se verían amenazados si
no existiesen.
El Consejo de Estado2 señala que las garantías son irrevocables una vez se
estipulan en el contrato y la cláusula que las incluye es una norma de orden
público, en otras palabras, de obligatorio cumplimiento, sin que pueda eludirse
1 Consejo de Estado. Sala de lo Cont encioso Administrativo. Sección Tercera. Sent encia de 1
de marzo de 2006. C.P.: María Elena Gir aldo Gómez, exp. 15.898.
2 Consejo de Estado. Sala de lo Cont encioso Administ rativo. Sección Tercera. Auto de
noviembre 20 de 2003. C.P.: Ramiro Saavedra Bece rra, exp.19.929.
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